1、风险投资协议（Term Sheet）详解之三：董事会桂曙光企业家在私募融资时关注“董事会”条款，并不是说通过董事会能创造伟大的公司，而是防止组建一个糟糕的董事会，使创始人失去对企业运营的控制。一个合理的董事会应该是保持投资人、企业、创始人以及外部独立董事之间合适的制衡，为企业的所有股东创造财富。VC 在投资时，通常会关注两个方面：一是价值，包括投资时的价格和投资后的回报；二是控制，即投资后如何保障投资人自己的利益和监管公司的运营。因此，VC 给企业家的投资协议条款清单（Term Sheet）中的条款也就相应地有两个维度的功能：一个维度是“价值功能”，另一维度是“控制功能”。有些条款主要是“经济
2、功能”，比如投资额、估值、清算优先权等，有些条款主要是“控制功能”，比如保护性条款、董事会等。如下图所示：Term Sheet 中的两个维度：“价值功能”与“控制功能”“董事会”条款无疑是“控制功能”中最重要的条款之一。在创业天堂硅谷流行这么一句话：“Good boards dont create good companies, but a bad board will kill a company every time.“（好的董事会不一定能成就好公司，但一个糟糕的董事会一定能毁掉公司。） Term Sheet 中典型的“董事会”条款如下： Board of Directors: The b
3、oard of the Company will consist of three members, two designated by the Common Shareholders and one of which must be the Companys CEO; and one designated by the Investor.董事会：董事会由 3个席位组成，普通股股东指派 2名董事，其中 1名必须是公司的CEO；投资人指派 1名董事。对企业家而言，组建董事会在 A 轮融资时的重要性甚至超过企业估值部分，因为估值的损失是一时的，而董事会控制权会影响整个企业的生命期。但很多企业家常常
4、没有意识到这一点，而把眼光主要盯在企业估值等条款上。设想一下，如果融资完成后，企业的董事会批准了以下某个决议，企业家创始人是否会后悔把主要精力放在企业估值的谈判上： 开除创始人管理团队，并使其失去了尚未承兑（unvested）的股票； 拒绝其他投资人的投资意向，直到公司几乎现金短缺，然后强迫公司以低估值从当前投资人那里募集 B 轮融资； 将公司廉价卖给公司投资人投资过的其他公司。 在 A 轮融资之前，大部分私营公司的创始人CEO 是老板，但融资之后，新组建的董事会将成为公司的新老板。一个好的董事会，即使是在你不同意他们做出的决策的时候，仍然信赖它。 董事会席位根据中国 公司法规定，有限责任公司
5、至少要有 3 名董事，而股份制公司则需要 5 名董事，但这并不是世界范围内通行的版本。在开曼群岛（Cayman Islands）、英属维尔京群岛（BVI）以及美国的许多州（如特拉华州），其法律允许公司只设 1 名董事。通常来说，董事会席位设置为单数，但并没有法律规定不允许为双数。对 A 轮融资的公司来说，为了董事会的效率以及后续融资董事会的扩容考虑，理想的董事人数为 35 人。 董事会应该反映出公司的所有权关系董事会代表公司的所有者，负责为公司挑选其管理者CEO，并确保这位 CEO 对公司的所有者尽职尽责。当然，糟糕的 CEO 自然会被淘汰出局。董事会的设立应该反映出公司的所有权关系，比如已经
6、公开发行上市的公司，其董事会构成就是如此。理论上，所有的董事会成员都应服务于公司的利益，而不是仅仅服务于他们自己持有的某种类型的股权。 通常 A 轮融资完成以后，普通股股东（创始人）还拥有公司的绝大部分所有权，普通股股东就应该占有大部分的董事会席位。假设，A 轮融资完成以后，普通股股东持有公司大约 60%的股份，如果 A 轮是两个投资人的话，董事会的构成就应该是： 3 个普通股股东2 个投资人5 个董事会成员 如果只有 1 个投资人，那么董事会的构成就应该是： 2 个普通股股东1 个投资人3 个董事会成员 不管是以上哪一种情况，普通股东都按简单多数的方式选举出其董事。 在融资谈判中，创始人需要
7、明确和坚持两点： 一、公司董事会组成应该根据公司的所有权来决定； 二、投资人（优先股股东）的利益由 Term Sheet 中的“保护性条款（Protective Provisions）”来保障。董事会是保障公司全体股东利益，既包括优先股也包括普通股。 设立独立董事席位融资谈判地位有时会决定谈判的结果。如果创业企业质量很好，在 A 轮融资时投资人会认可这样的董事会安排。但是如果投资人不答应这种董事会结构，而创业者又希望得到他们投资的话，采用下面这个偏向投资人的方案（设立一个独立董事）： 2 个普通股股东2 个投资人1 个独立董事5 个董事会成员或 1 个普通股股东1 个投资人1 个独立董事3 个
8、董事会成员 偏向投资人方案的董事会给予不同类型股份相同的董事会席位，而不管他们的股份数量（股权比例）。这有点不合道理，但这就是风险投资！ 如果最终签署的条款是以上方案的话，那么创业者要让投资人同意：在任何时候公司增加1 个新投资人席位的时候（比如 B 轮投资人），也要相应增加 1 个普通股席位。这样是为了防止 B 轮融资时，投资人接管了董事会。 投资人可能会推荐一个有头有脸的大人物做独立董事，创业者通常是无法拒绝的。但是这个大人物跟 VC 的交往和业务关系通常会比跟你多，当然他更倾向于维护投资人的利益了。 这样，普通股股东（创业者）在董事会上就面临失去主导地位，解决这个困境的最简单办法是在融资
9、之前就设立独立董事。至少也是选择你信任的、有信誉的人来做独立董事。如果融资之前，你无法或没有设立独立董事，谈判是要争取下面的权利： 一、独立董事的选择要由董事会一致同意； 二、由普通股股东推荐独立董事。 设立 CEO 席位投资人通常会要求公司的 CEO 占据一个董事会的普通股席位，这看起来似乎挺合理，因为创始人股东之一在公司融资时通常担任 CEO。但创业者一定要小心这个条款，因为公司一旦更换 CEO，那新 CEO 将会在董事会中占一个普通股席位，假如这个新 CEO 跟投资人是一条心的话，那么这种“CEO投资人”的联盟将控制董事会。 新的 CEO 也许是一名职业经理人，通常他与 VC 合作的机会
10、远比与你们公司合作的机会多。VC 通常会向有前景的公司推荐 CEO，还会让这名 CEO 共同参与公司的投资。他们决定公司支付给这个 CEO 的报酬。你认为 CEO 会忠诚于谁呢? “CEO投资人”联盟可能会给公司、公司创始人和员工都带来伤害，一个硅谷的简单例子可以参考： 公司需要募集 B 轮融资，在投资人授意下，CEO 并不积极尽力运作，导致公司无法从其它地方筹措资金。结果，公司只能从当前的投资人那里以很低的价格获得 B 轮融资； 结果是：投资人在公司估值较低的时候注入更多资金，获得更多股份；几个月之后，CEO也按照市场行情获得了“合理数额”的股份。但创始人和员工的股份比例却被稀释了。 上面的
11、故事告诉我们，一个新 CEO 并不一定是你在董事会中的朋友。如果你正打算雇佣一个新的 CEO，不妨为他在董事会中设立一个新的席位。 例如，对于偏向于投资人的董事会中，投资人已占有 2 个席位，专门增设 1 个 CEO 席位： 1 个普通股东1 个投资人1 个 CEO（目前是创始人 XXX）3 个董事会成员1 个普通股东1 个投资人1 个独立董事1 个 CEO（目前是创始人 XXX）4 个董事会成员 董事会中的普通股席位应该永远由普通股股东选举产生。另外，如果你希望董事会的成员数是奇数的话，那就再多加一个独立董事席位。 在融资谈判中，创始人需要明确： 一、尽管 CEO 持有的也是普通股，但新的
12、CEO 很可能要同投资人结盟，CEO 席位会在事实上对投资人更有利；二、CEO 并不在董事会中代表普通股股东，他的工作是让公司所有类型的股权增值。公平的投资后董事会结构目前国内 VC 的 A 轮投资 Term Sheet 中，董事会条款的主流是：“创始人创始人及CEOA 轮投资人”的结构。 通常而言，下面的 A 轮投资后的董事会结构也算公平： 1 个创始人席位、1 个 A 轮投资人席位及 1 个由创始人提名董事会一致同意并批准的独立董事。（单一创始人） 1 个创始人席位（XXX）、1 个 CEO 席位（目前是创始人 YYY）、1 个 A 轮投资人席位及 1 个由 CEO 提名董事会一致同意并批准的独立董事。（多个创始人） 总结企业家在私募融资时关注“董事会”条款，并不是说通过董事会能创造伟大的公司，而是防止组建一个糟糕的董事会，使创始人失去对企业运营的控制。一个合理的董事会应该是保持投资人、企业、创始人以及外部独立董事之间合适的制衡，为企业的所有股东创造财富。
