1、人民检察院刑事抗诉书检刑抗 号原审被告人（基本情况）原审被告人一案，由公安局侦查终结移送本院审查起诉。本院 年 月 日，提起公诉。 人民法院以 号刑事判决书作出判决，。经依法审查，本案事实如下：事实证据原审被告人上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，。综上所述，为严肃国法，准确惩治犯罪，依照中华人民共和国刑事诉讼法第条的规定，特提出抗诉。请依法改判。此致人民法院检察员 年月日（院印）附：1.被告人现在住所；2.证据目录；3.证人名单。【实例 l】青年朱林，高中毕业后因没有考上大学，又不愿参加工作，成为无业游民。朱林不久结识一帮“铁哥们儿” 。因“铁哥们儿”好赌，朱林便自告奋勇，
2、利用其住房独门独户十分隐蔽的有利条件，每天晚上邀请“铁哥们儿”到其住所打麻将赌钱。朱林本人自称“手气背” ，从不参加赌钱，只是为其他“铁哥们儿”提供水、食等方面服务，遇紧急情况，朱林还及时通风报信。作为回报朱林则要求几个参加赌博的哥儿们每天给其几百元的“好处费” 。久而久之，这种交易已成惯例。同村青年赵梦，素来游手好闲，不务正业。一次偶然的机会，赵梦发现了朱林的“秘密” 。赵梦灵机一动，料定朱林不敢声张，想出一个“大发一笔而不担风险”的主意。1999 年 5 月 2 日深夜 l 时许，赵梦蒙面持猎刀闯入朱林房中，抢走赌资 6000 余元。朱林吃了一个“哑巴亏” ，又不敢报案，只得暗中查访。终于
3、，在朱林的几个哥儿们的帮助下，认定 5 月 2 目抢劫赌资的就是近来突然阔绰起来的赵梦。朱林对此没有声张，伺机报复赵梦。1999 年 11 月 5 日，朱林借口一点鸡毛蒜皮的小事与赵梦发生口角。口角中，朱林突然亮出准备已久的铁棍准备行凶。赵梦一见势头不妙，转身就逃。一会儿朱林追上，赵梦见无路可逃，便回头央求朱林“放一马” ，朱林哪里肯听，举起铁棍照赵梦臂部就砸，意图打废赵梦一只胳膊。赵梦情急之下顺手拾起一根木棍招架，想夺路而逃。殴斗中，赵梦木棍戳伤了朱林的眼睛。而朱林用铁棍打伤了赵梦的右肩。事后经医院诊断，朱林右眼外伤失明，而赵梦右肩粉碎性骨折，终生残废。本案经 C 区公安分局侦查终结，由 C
4、 区检察院审查起诉，并于 1999 年 12月 29 日向 C 区人民法院提起公诉，C 区人民法院 2000 年 3 月 1O 日以 C 法刑初字2000第 2 号刑事判决书作出一审判决，判处朱林构成故意伤害罪，判处有期徒刑 8 年，不构成赌博罪；赵梦不构成抢劫罪，构成故意伤害罪，判处有期徒刑 10 年。C 区检察院现在欲提起抗诉，请您拟写抗诉书。A 省 B 市 C 区检察院刑事抗诉状C 检刑抗字2003第 3 号原审被告人朱林，男，35 岁，1965 年 5 月 3 日生于 A 省 B 市 c 区，汉族，高中文化，身份证号码(略)，无业，住 A 省 B 市 C 区大同村。1999 年 11
5、月 5日因涉嫌赌博罪、故意伤害罪，被 C 区公安分局拘留；11 月 10 日，经 C 区检察院批准逮捕，由 C 区公安分局执行逮捕。现羁押于 C 区看守所。原审被告人赵梦，男，37 岁，1963 年 7 月 2 日生于 A 省 B 市 C 区，汉族，初中文化，身份证号码(略)，农民，住 A 省 B 市 C 区大同村。1999 年 11 月 5日因涉嫌抢劫罪，被 C 区公安分局拘留；11 月 10 日，经 C 区检察院批准逮捕，由 C 区公安分局执行逮捕。现羁押于 c 区看守所。原审被告人朱林赌博罪、故意伤害罪一案，赵梦抢劫罪一案经 C 区公安分局侦查终结，由 C 区检察院审查起诉，并于 199
6、9 年 12 月 29 日向 C 区人民法院提起公诉。C 区人民法院 2000 年 3 月 10 日以（2000）C 法刑初字第 2 号刑事判决书作出一审判决，判处朱林构成故意伤害罪，判处有期徒刑八年，不构成赌博罪；赵梦不构成抢劫罪，而构成故意伤害罪，判处有期徒刑十年。经本院审查，本案的犯罪事实如下：朱林利用其住房独门独户十分隐蔽的有利条件，每天晚上邀请一些人到其住所打麻将赌钱。朱林本人自称“手气背” 从不参加赌钱，只是为其他参加赌博的人提供水、食等方面服务，遇紧急情况，朱林还及时通风报信。作为回报，朱林则要求几个参加赌博的哥儿们每天给其几百元的“好处费” 。久而久之，这种交易已成惯例。同村青
7、年赵梦发现了朱林的“秘密” ，1999 年 5 月 2 日深夜 1 时许，赵梦蒙面持刀闯入朱林房中，抢走赌资 6000 余元。朱林不敢报案，只得暗中查访。终于，在朱林的几个哥儿们的帮助下，认定 5 月 2 目抢劫赌资的就是近来突然阔绰起来的赵梦。朱林对此没有声张，伺机报复赵梦。1999 年 1l 月 5 日，朱林借口一点鸡毛蒜皮的小事与赵梦发生口角。口角中，朱林突然亮出准备已久的铁棍准备行凶。赵梦一见势头不妙，转身就逃。赵梦见无路可逃，便回头央求朱林“放一马” ，朱林不听，举起铁棍照赵梦肩部就砸，意想打废赵梦一只胳膊。赵梦情急之下顺手抬起一根木棍招架，想夺路而逃。殴斗中。赵梦木棍戳伤了朱林的眼
8、睛，而朱林用铁棍打伤了赵梦的右肩。事后经医院诊断，朱林右眼外伤失明，而赵梦右肩粉碎性骨折，终生残废。以上事实有以下证据证明：1、2、3、原审被告人上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为：原审被告人朱林，目无国法，为他人提供赌博场所，并从中收取一定好处费的行为，构成赌博罪，一审不予认定显属认定事实不清；原审被告人赵梦持刀抢劫了赌场，当场抢走赌资 6000 元，属于以暴力的方法抢劫他人财务的行为，应当构成抢劫罪，而其伤害朱林的行为构成正当防卫，不构成故意伤害罪,一审判决不予认定显属认定事实不清，适用法律错误，其理由如下：一、朱林利用自己独门独户的住房条件，为他人提供赌博场所，并从中收
9、取一定好处费的行为，构成赌博罪。根据中华人民共和国刑法第 303 条的规定，赌博罪是指以盈利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的行为。本案中，朱林虽然从不参与赌博，但其行为既属于“开设赌博”的性质，而且主观上具有“营利”目的，应当构成赌博罪。二、赵梦出于非法占有他人赌资的目的，持刀抢劫了赌场，当场抢走赌资6000 元，属于以暴力的方式抢劫他人财务的行为，应当构成抢劫罪。这里需要明确的是，抢劫“赌资”的行为应当认定为抢劫行为，因为只要以非法占有为目的，以暴力、威胁或者其他方法抢劫公私财务的，就属于抢劫的性质。虽然朱林和参与赌博人员的赌博行为属于违法，且赌资依法应予以没收，但只要行为人以非法
10、占有为目的，并以暴力、威胁的方法强行占有，就属于抢劫行为。三、朱林与赵梦于 1999 年 11 月 5 日的行为应当根据正当防卫理论来分析。根据我国中华人民共和国刑法第 20 条的规定，正当防卫，是指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，对实施不法侵害的人所采取的必要的防卫行为。根据正当防卫的基本特征，朱林出于报复的动机和故意伤害的目的，挑衅赵梦，然后乘机行凶，其行为属于防卫挑拨而非防卫之意图，并造成赵梦重伤，依法应构成故意伤害罪。而对于赵梦却不同，其面对的是故意行凶伤害的朱林，没有丝毫准备，而且在迫不得已情况下，为制止朱林的故意侵害而为之，符合中华人民共和国刑法第 20 条第 3 款规定的特殊防卫的要求。即属于对正在进行行凶、杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪所采取的防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。所以，对赵梦与朱林的行为应当区别对待，赵梦不应当构成故意伤害罪。综上所述，为了严肃国法，准确适用法律，正确定罪，真正做到罚当其罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会的良好秩序，依照中华人民共和国刑事诉讼法第 18l 条的规定，特向你院提出抗诉，请依法审理改判。此致A 省 B 市中级人民法院检察员 梁飞检察员 刘玉年月日(院印)附：证据目录、证人名单、主要证据复印件。
