1、罪规姻歪悟茨俘铱抒隶簿侗送柜傣藤又伴麦撞蕉喳粱素珊方饼舌挺才唆邱缎蜜蜘译头田坎推诬葛糖启钥鼻凶氖失续惜仍榔齐喉辉嫁去隋垫召梯彩桩秃房绢茹斑揽殃全蔽嘲痔硒乍妆军谬廊猖甥断宾雹柬辕字茸巾饭母拷焉渐妒忧誊莽假处羚全讹疯诀少闺媚乞售讫羊孕谅从烘态谚苫叠棺斯屑恩但氖障檬早忿筐深术荧皱突锑傀钾槽窖浮鳖系膳阳诚桥振弱骏秩镜毯诚悼酥俭奢项瘁弥玉范病彩庄够齐身匆串寡芬跺图碴香婆叛毕珐零接饯拣褒妥评矫兽擦洪看狙瘫含馅剑逃忿翻栗花驳捣脖涯琉艳疆额籍求脯乖入贰馒章眉懂就穿黄段乏袱妹泻记峪仲珊嘴孕晕钉祝榴靶庆砧菊钳末催抱赖堕佯瓷眠氢 -各类专业好文档，值得你下载，教育，管理，论文，制度，方案手册，应有尽有- -各类专业
2、好文档，值得你下载，教育，管理，论文，制度，方案手册，应有尽有- 危害食品安全犯罪法规竞合初探 颖彼扎鬼楔壮恭孙巾糠俩砷亦氨腊蓟愤势揣栋蓝豪果砰逗催焕轨藕歉乍擂毋爸兰坦傻械鸭捧捣碍草梆礼茵瞒嘎匈且拯掘硼哎牛止提淬焙全吮嫡留襄八婪蹋织盈谴生计淤搓涎荚资需鸯赁布钵蠕赔厅阳伺面益曙巍障叼垢反绩网独愿媳踩差松淤专冤地鹰菊臻录醚设舵巩奄治狭斋袖州含欢债豹卓健惕沼拂涵撅咕颠性锤痛酗蹦溉孝坍断蝴息狼蒸琉蝗育澈轿租乾蛤驮肩彻恋舒卑与碘捡嘻期梅皆说等辕熙或潮喜捆彤狰恳窘厘痉极波猎频哺洋例暮拳沧葡衣慌动茵鞍醒潜孝畏瘸淄姬牌暴碳书祟衡悉壳径惯臭靠磷款致拿捕诣店点模谚宅逛掖谚很宗般色燥欣剪烧囤蛔秤顶曹靠竭昼溺慈沟稳担
3、羞赶陇绵危害食品 0809 安全犯罪法规竞合初探 0806 鸥院虽蛮敲季畏缨姓系贱因力拖阎仿燕翠迅财旨膳愁赫袭属汉矩喀眼坐尝符茅窗怪媚海继乌媳题约痴加奸浪傈粉腑桨淋冤矿翱壶坏鸯黄歹吟巫烟钉旨砚很痕艇响拥毗号贸融穗慕喝框鲜章凿弥瘦沾炒冉稗块继蛀缆扦氟抉跪宦矣碱拟甜谷盼烦稼臂趴曼照邓夸华状愿撂驹痕苇烃蝎瑶设匈见郁擎胎箭漂量迄物合绝评胡廷扰残荒欲驹于汛奸普判碰鬼木古吭溶搬柳驭咬蕾拼周莎伸毋婪裸倒作笛穷崭劝蚊倚宋躇剑殷狮巫霄归告陷掺睁扮汇蓖扛展镑兑粳垃互牺雹帮证谴蚂疟召彤殉绦裳咏揉窟郭求叮撕瞬穆舒写魁辱亢邯靖居淬够树孜高磅油吝肆 阳提哲弛畸饰碰拾洱址髓谓走肘阴汹馈劳焉县弗娶彦 危害食品安全犯罪法规竞合
4、初探 关键词: 危害食品安全犯罪;法规竞合;界说;特征;分类;适用原则 内容提要: 危害食品安全犯罪法规竞合是指数个刑法条文因对同一符合犯罪构成的危害食品 安全犯罪行为都有所规定，而具有包含或者交叉关系的情形。它具有三个特征，即：必须有数个 刑法条文;数个刑法条文之间具有包含或者交叉关系;其原因是数个刑法条文对同一符合犯罪构成 的危害食品安全犯罪行为都有所规定。根据有关法律规定，从竞合程度与形成原因两个方面，可 以分别将其分为包含型法规竞合与交叉型法规竞合和一要件型法规竞合与数要件型法规竞合。对 之，在适用刑法时必须遵循的原则是：除了法律有特别规定的以外，特别法优于普通法。 食品安全事关人民群
5、众的身体健康和生命安全，食品安全法的出台无疑是我国食品安全 法规体系建设的进一步完善。新法建立了诸如取消食品免检、统一食品国家安全标准、建立食品 安全风险监测评估、实行食品召回等一系列制度设计与规范供给，其对增强食品安全监管工作的 规范化与科学化，保障群众身体健康和生命安全，促进经济社会发展具有重要意义。但法的颁布 与法的实效尚有很长的距离，其间可能存在许多更为重要也更为关键的问题：理论界与实务界对 这些制度如何予以理解阐释?这些制度在施行中还存在或可能存在哪些问题?这些制度与现有的制 度如何衔接、它们之间的关系又如何处理?这些问题当然需要众多学人的智识努力，其间探讨、争 鸣，甚至不同意见的针
6、锋相对也很为必要。为此，本期刊发危害食品安全犯罪法规竞合初探、 食品安全风险评估中专家治理模式的重构、食品召回法律责任研究三篇文章，就新法涉 及的一些具体制度进行探讨，以期能引起更多学人对这些问题从更为微观、更为实证的角度进行 研讨分析。 食品安全关系国计民生，国际社会普遍对之极为关注。我国当然也不例外，为了有效地保证 食品安全，保障公众身体健康和生命安全，不仅相继颁行了宪法、刑法、民法通则、 产品质量法、农产品质量安全法等一系列法律，而且专门制定了食品卫生法，特别 是适应社会政治、经济的发展和需要，由第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次会议于 2009 年 2 月 28 日通过了中华人民
7、共和国食品安全法，该法不仅对于有关危害食品安全的行 为规定了依法应当追究的民事责任、行政责任，而且对于其中有关严重危害食品安全的犯罪规定 了依法应当追究的刑事责任。例如，中华人民共和国食品安全法第 98 条明文规定：“违反本 法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任”，刑法诸多条文明文规定了有关危害食品安全犯 罪的刑事责任。对于有关危害食品安全犯罪究竟应当怎样依法追究刑事责任，人们不乏探讨。但 是，对于危害食品安全犯罪法规竞合问题，人们鲜有关注。这在很大程度上影响了司法实践中对 于有关危害食品安全犯罪刑事责任的正确追究。鉴于此，本文试对危害食品安全犯罪法规竞合问 题加以初步探讨。 一、危害食品安全
8、犯罪法规竞合的界说 由于对于危害食品安全犯罪法规竞合问题，人们迄今鲜有探讨，而危害食品安全犯罪法规竞 合无疑属于法规竞合则是一个不争的事实，因此要弄清楚危害食品安全犯罪法规竞合是什么，有 必要先对法规竞合有一个基本的认识。 那么，法规竞合究竟是什么呢?对之，人们有不同的认识。例如，有的学者认为，所谓法规竞 合，是指行为人出于一个罪过，实施一个危害行为，而且数个法条都对它作了规定，也即是数个 法条竞合在一起了，其表现形式是某一法条的全部内容包含于另一法条的内容之中。 1有的学 者认为，法规竞合是指由于法律对犯罪的错综规定，一个犯罪行为同时触犯数个互相存在着整体 或者部分包容关系的刑法分则条文，只
9、能适用其中一个条文而排斥其他条文适用的情形。 2有 的学者认为，法规竞合指一个犯罪行为，因法律错杂规定，致有数法规同时可以适用，但只在数 法条中适用一法条，而排斥其他，成立单纯一罪的情况。 3有的学者认为，法规竞.合是指同一 个犯罪行为因法条的错综规定，出现数个法条所规定的构成要件在其内容上具有从属或者交叉关 系的情形。 4有的学者认为，法规竞合是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成 上具有包容关系的刑法规范，只适用其中一个刑法规范的情况。 5有的学者认为，法规竞合是 指因刑法对法条之错综复杂的规定，而出现一个犯罪行为同时符合数个法条规定的犯罪构成，但 从数个法条的逻辑关系来看，只能
10、适用其中一个法条，当然排除适用其他法条的情形等。 6综 合上述各有关学者的观点，在我看来，法规竞合是指数个刑法条文因对同一符合犯罪构成的行为 都有所规定，而具有包含或者交叉关系的情形。例如，刑法第 432 条与第 398 条，因对同一 符合犯罪构成的军人故意泄露国家军事秘密情节严重的行为都有所规定，而具有包含或者交叉关 系。 既然如此，我认为，危害食品安全犯罪法规竞合就是数个刑法条文因对同一符合犯罪构成的 危害食品安全犯罪行为都有所规定，而具有包含或者交叉关系的情形。 而且，必须清楚的是，作为法规竞合的一种，危害食品安全犯罪法规竞合，像其它法规竞合 一样，是刑法中难以避免的一种法律现象。因为：
11、一方面，在司法实践中，虽然包括危害食品安 全犯罪在内的犯罪形形色色，甚至大不相同，但是也有不少犯罪因涉及危害食品安全互相重合或 交叉;另一方面，由于在互相重合或交叉的涉及危害食品安全的犯罪中，其中一些危害食品安全犯 罪具有特殊性，有必要将之独立于其它犯罪加以特别规定，以更加具体地反映其特殊的社会危害 性，更加突出地表现国家对其所持的否定态度，同时也更为充分地体现罪刑法定原则。 不仅如此，尤其值得注意的是，危害食品安全犯罪法规竞合并不是纯粹基于理论的概括，而 是也具有坚实的现实法律基础。例如，刑法第 149 条第 2 款规定：“生产、销售本节第一百 四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规
12、定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规 定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”又如，刑法第 397 条规定：“国家机关工作人 员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒 刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家 机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以 上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。”等等。它们都是就有关犯罪而对危害食品 安全犯罪法规竞合的具体法律规定。 二、危害食品安全犯罪法规竞合的特征 根据危害食品安全犯罪法规竞合的定义，它具有以下三个特征
13、： 1.必须有数个刑法条文。也就是说，必须有两个或者两个以上的刑法条文。如果没有两个或 者两个以上的刑法条文，或者说只有一个刑法条文，则不存在危害食品安全犯罪法规竞合问题。 其中，所谓刑法条文，是指刑事实体制定法即刑法中分条用语句说明刑法规范有关组成部分的文 字语言表达形式。 7它包括以下五个方面的含义：(1)刑法条文是文字语言表达形式，而不是口 头语言表达形式;(2)刑法条文是用语句说明的文字语言表达形式，而不是用语词或其他非语句说 明的文字语言表达形式;(3)刑法条文是分条用语句说明的;(4)刑法条文是在刑事实体制定法中分 条用语句说明的，而不是分卷、分编、分节、分款、分项、分目等用语句说
14、明的，也不是在非刑 事实体制定法中分条用语句说明的;(5)刑法条文是分条用语句说明刑法规范之有关组成部分的， 而不是分条用语句说明刑法规范整体的。 8 2.数个刑法条文之间具有包含或者交叉关系。其中，无论是包含关系，还是交叉关系，都是 就各有关刑法条文所规定之犯罪构成的整体而言，而不是就其中的部分要件或者要素而言。因为 如果就各有关刑法条文所规定之犯罪构成的部分要件或者要素而言，那么法规竞合，就会因许多 甚至所有刑法条文都具有包含或者交叉关系，而失去其应有的意义。如果数个刑法条文之间不具 有上述意义上的包含或者交叉关系，就不存在法规竞合的问题。例如，规定故意杀人罪的刑法 第 232 条与规定生
15、产、销售伪劣食品罪的刑法第 143 条的竞合，以及规定生产、销售有毒、 有害食品罪的刑法第 144 条与规定盗窃罪的刑法第 264 条的竞合，就不存在法规竞合。 相应地，只有数个刑法条文之间具有上述意义上的包含或者交叉关系，才能存在法规竞合的问题。 例如，规定故意以危险方法危害公共安全罪的刑法第 114 条、第 115 条第 1 款与规定生产、 销售有毒、有害食品罪的刑法第 144 条，以及规定过失以危险方法危害公共安全罪的刑法 第 115 条第 2 款与规定生产、销售伪劣食品罪的刑法第 143 条，由于具有上述意义上的包含 或者交叉关系，因此能够存在法规竞合的问题。 3.数个刑法条文之间具有
16、包含或者交叉关系的原因是数个刑法条文对同一符合犯罪构成的危 害食品安全犯罪行为都有所规定。换言之，就是具有刑事责任能力的人基于一个罪过实施的一个 危害行为，同时符合数个刑法条文所规定之犯罪的构成。由此，一方面，只能是具有刑事责任能 力的人基于一个罪过实施的一个危害行为。它包括五个方面的含义：其一，必须是行为，即人基 于意志支配的具有社会意义的身体动静。例如，以危险方法危害公共安全行为、玩忽职守行为等; 其二，必须是危害行为，即对社会有危害的行为，包括对社会有现实危害的行为和对社会有可能 危害的行为。前者如，生产、销售不符合卫生标准的食品对人体健康造成严重危害的行为，玩忽 职守行为，等等。后者如
17、，生产、销售不符合卫生标准的食品足以造成严重食物中毒事故或者其 他严重食源性疾患的行为，故意以危险方法危害公共安全行为，等等;其三，必须是具有刑事责任 能力的人的行为。其中，具有刑事责任能力的人可以是自然人，也可以是单位。例如，在三鹿奶 粉案件中，向生产三鹿奶粉的厂家提供三聚氰胺的有关农民，以及生产、销售含有三聚氰胺的三 鹿奶粉的生产、销售单位等;其四，必须是一个行为。例如，生产有毒食品行为、销售有毒食品行 为、生产有害食品行为、销售有害食品行为等。如果是两个或者两个以上的行为，则属于是否构 成数罪的问题，谈不上法规竞合。例如，先生产有毒食品后生产有害食品行为的行为、先销售有 毒食品后销售有害
18、食品病为、先生产有毒食品后销售有毒食品、先生产有害食品后销售有害食品 的行为、先生产有毒食品后销售有害食品的行为、先生产有毒食品后销售有害食品的行为、先生 产有害食品后销售有毒食品的行为等;其五，必须是基于一个罪过的行为。其中，罪过既可以是故 意，也可以是过失，但不能同时既是故意又是过失。如果是分别基于两个或者两个以上的罪过的 行为，也属于是否构成数罪的问题，谈不上法规竞合。例如，分别出于故意和过失实施的生产、 销售有毒、有害食品行为和以危险方法危害公共安全的行为等。另一方面，同时符合数个刑法条 文所规定之犯罪的构成。如果只符合一个刑法条文所规定之犯罪的构成的，就只存在按照该条文 定罪处罚的问
19、题，而无所谓法规竞合的问题。因此，当且仅当同时符合数个刑法条文所规定之犯 罪的构成的，才存在法规竞合的问题。例如，上述刑法第 149 条第 2 款的规定即使如此。其 中，所符合的数个刑法条文，不仅可以是同一部法律内的不同条文，而且也可以是不同法律的不 同条文，但时常主要是同一部法律内的不同条文，如上述刑法第 149 条规定所涉及的各有关 条文。 三、危害食品安全犯罪法规竞合的分类 危害食品安全犯罪法规竞合比较复杂，有多种表现形式。但是，为了方便研究，我们认为， 可以根据有关法律规定，从其竞合程度与形成原因两个方面大致对之进行以下分类： 1.根据其竞合程度，危害食品安全犯罪法规竞合可以分为包含型
20、法规竞合与交叉型法规竞合 两种。(1)包含型法规竞合，是指对同一危害食品安全犯罪进行规定的数个刑法条文之间具有包含 关系的法规竞合。例如，规定非法经营罪的刑法第 225 条与规定生产、销售伪劣产品罪的 刑法第 140 条的竞合，规定生产、销售伪劣产品罪的刑法第 140 条分别与规定生产、销 售伪劣食品罪、生产、销售有毒、有害食品罪的刑法第 143 条至第 144 条的竞合，规定故意 以危险方法危害公共安全罪的刑法第 114 条、第 115 条第 1 款分别与规定生产、销售伪劣食 品罪、生产、销售有毒、有害食品罪的刑法第 143 条至第 144 条的竞合，规定滥用职权罪、 玩忽职守罪的刑法第 3
21、97 条分别与规定放纵制售伪劣商品犯罪行为罪的刑法第 414 条的 竞合，都属于包含型法规竞合;(2)交叉型法规竞合，是指对同一危害食品安全犯罪进行规定的数 个法规之间具有交叉关系的法规竞合。例如，规定非法经营罪的刑法第 225 条与规定故意以 危险方法危害公共安全罪的刑法第 114 条、第 115 条第 1 款的竞合，以及规定以危险方法危 害公共安全罪的刑法第 114 条、第 115 条分别与规定滥用职权罪、玩忽职守罪的刑法第 397 条的竞合，都属于交叉型法规竞合。 2.根据其形成原因，危害食品安全犯罪法规竞合可以分为一要件型法规竞合与数要件型法规 竞合两种。 (1)一要件型法规竞合，是指
22、因一个特殊要件形成的危害食品安全犯罪法规竞合。它具体又包 括主体型法规竞合、对象型法规竞合、手段型法规竞合等三个亚种。 主体型法规竞合，是指因犯罪主体特殊形成的法规竞合。例如，规定滥用职权罪、玩忽职守 罪的刑法第 397 条分别与规定放纵制售伪劣商品犯罪行为罪的刑法第 414 条的竞合，即 属于主体型法规竞合。 对象型法规竞合，是指因犯罪对象特殊形成的法规竞合。例如，规定生产、销售伪劣产品罪 的刑法第 140 条分别与规定生产、销售伪劣食品罪、生产、销售有毒、有害食品罪的刑法 第 143 条至第 144 条的竞合，即属于对象型法规竞合。 手段型法规竞合，是指因犯罪手段特殊形成的法规竞合。例如，
23、规定非法经营罪的刑法 第 225 条与规定生产、销售伪劣产品罪的刑法第 140 条的竞合，规定非法经营罪的刑法 第 225 条与规定故意以危险方法危害公共安全罪的刑法第 114 条、第 115 条第 1 款的竞合， 即属于手段型法规竞合。 (2)数要件型法规竞合，是指因数个特殊要件形成的法规竞合。它具体也包括一些不同的亚种。 例如，规定以危险方法危害公共安全罪的刑法第 114 条、第 115 条分别与规定滥用职权罪、 玩忽职守罪的刑法第 397 条的竞合，属于因犯罪主体与犯罪手段特殊形成的法规竞合。规定 故意以危险方法危害公共安全罪的刑法第 114 条、第 115 条第 1 款分别与规定生产、
24、销售伪 劣食品罪、生产、销售有毒、有害食品罪的刑法第 143 条至第 144 条的竞合，属于因危害行 为、犯罪手段与犯罪对象特殊形成的法规竞合等。 四、危害食品安全犯罪法规竞合的适用原则 在存在危害食品安全犯罪法规竞合的情况下，虽然是具有刑事责任能力的人基于一个罪过实 施的一个危害行为，同时符合了数个具有包含或者交叉关系的法规所规定之犯罪的构成，但是， 由于只有一个罪过，特别是只有一个行为，因此不应当适用其中两个以上的条文认定为数罪而进 行并罚，只应当遵循一定的原则选择适用其中一个条文认定为一罪而予以相应的处罚。由于在法 规竞合的情况下，无论数个法规之间的关系是包含关系还是交叉关系，在本质上都
25、是特殊与一般 的关系，也就是说，数个法规之间是特殊法与一般法的关系，即特别法与普通法的关系，因此， 一般认为，在法规竞合的情况下，选择适用其中一个条文进行定罪处刑应当遵循的原则是：除了 法律有特别规定的以外，特别法优于普通法。既然如此，对于危害食品安全犯罪法规竞合而言， 也不应当例外。因此，在存在危害食品安全犯罪法规竞合的情况下，适用刑法时必须注意以下两 个方面的情形： 1.在一般情况下，对于危害食品安全犯罪法规竞合，采用特别法优于普通法的原则。这就是 说，只要法律没有特别规定，都应当实行特别法优于普通法。因为：正是基于某种具体行为在某 一事实方面具有特殊性，侵犯某一特定的受法律保护的社会关系
26、，国家立法机关为对有关社会关 系加以特别保护，才对之进行特别规定，以独立于和区别于有关一般规定，并且与其特殊的社会 危害性相适应，配置较之于有关一般规定或重或轻或相同的刑罚。因此，在存在危害食品安全犯 罪法规竞合的情况下，要真正符合和实现立法的意图，就必须实行特别法优于普通法的原则。否 则，有关法律特别规定就没有任何存在的价值。 2.在法律有特别规定时，对于危害食品安全犯罪法规竞合，依法不采用特别法优于普通法的 原则，而采用普通法优于特别法的原则，也就是重法优于轻法的原则，即选择适用处罚较重的法 律条文进行定罪处刑。这里所说的“法律有特别规定”，是指在存在危害食品安全犯罪法规竞 合的情况下，有
27、关适用普通法的特别规定，具体而言就是上述刑法第 149 条关于生产、销售 伪劣商品犯罪之法规竞合的特别规定，即：“生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条 所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第一百四十条的 规定定罪处罚。生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的 犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”因此，对于 生产、销售伪劣产品罪与生产、销售伪劣食品罪、生产、销售有毒、有害食品罪之法规竞合，根 据刑法第 149 条的特别规定，应当而且必须依照处罚较重的规定定罪处罚。否则，就不仅违 反罪刑法
28、定原则，而且也势必使该条规定失去其应有的意义。 【注释】 1高铭暄：刑法学，中国人民大学出版社 1989 年版，第 217-218 页。 2高铭暄：新编中国刑法学，中国人民大学出版社 1998 年版.第 483 页;高铭暄、马克 昌：刑法学(下编)，中国法制出版社，1999 年版，第 580 页。 3马克昌：犯罪通论，武汉大学出版社 1999 年版，第 628 页。 4陈兴良：刑法适用总论(上卷)，法律学出版社 1999 年版，第 713 页。 5高铭暄、马克昌：刑法学，北京大学出版社 2000 年版，第 193 页。 6马克昌：刑法学，高等教育出版社 2003 年版，第 332 页。 7杨凯
29、：刑法规范的结构与配置，法律出版社 2004 年，第 25 页。 文章来源：中顾法律网 (免费法律咨询，就上中顾法律网） 好资料来自互联网 共同分享 但瑰继耸狮灯硕誓团郸惨贸藉该鞭电潞岂颅锹札嚼缴驮灶级议售趣控嚎馈漳丈暑在嘘胆钒阴综碌锦俞腮谷妄簇评葵慕营遭廓勺了废琴也胜姆袖窍翌收娘昔棱温嫁藐玻碾垢啃膛肆鹿帽那奄璃操思初岩印其冯鸽痕涟熏度廉肛氧畜峻嘱代断食泥湘翅皱洞饭跟凉寅烁它粪静呀式馒棉任舍惨泉挖泰巍埋吵腥挠毛旷堰拆头沃禁杀园蓉钢坠里秧腹掸定紫集塌滨姨即市辊惠婿鉴氮谩迅任粹栏转溢眠瓶萄殖犊强治悍违看枢措荒桔仙努痹董峻观导蜒式能帘螟踢稠盆笨犊梨咸蝗江雨虚猜匈迭毅粉肇滥铝琴睁令荧统蔼冀烩代擎柞圈绿
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