1、广东鹏正律师事务所知识产权讲座,企业经营中的版权与专利问题 主讲人：姜胜攀 联系电话：13714783257 电子邮件：,广东鹏正律师事务所知识产权部,1,第一部分 企业经营中的版权问题,一、知识产权概述1、什么是知识产权？一种针对“无形财产”享有的权利。“无形财产”则是从事智力创造性活动而取得成果。2、知识产权的特点（1）权利的客体是无形的；（2）垄断性，相同的客体只存在一项权利；（3）地域性，出国即作废；(版权例外）（4）时间性，过期作废。（商标权例外）,3,广东鹏正律师事务所知识产权部,3、知识产权制度的作用 林肯：知识产权制度是给“天才之火添加利益之油”。 知识产权制度激励瓦特最终制造
2、成功蒸汽机，从而催生了第一次工业革命。 同样是知识产权制度激励发明天才爱迪生，发明了电灯、电报，催生了第二次工业革命。,4、知识产权的类别（1）版权及相关权（也叫著作权）著作权法（2）专利专利法（3）商标商标法（4）商业秘密反不正当竞争法,广东鹏正律师事务所知识产权部,5,广东鹏正律师事务所 知识产权部,二、著作权（版权）1、著作权概述什么是著作权？ 对“著作”享有的权利。 “著作”是文学艺术作品，区别专利。 “权利”主要是指复制权（copyright）。受著作权法保护的作品有哪些？（1）保护文学艺术作品（泛指，包括建筑工程作品）（2）不受保护的作品 A、法律、法规、决定、判决等 B、时事新闻
3、 C、历法、通用数表、公式等,广东鹏正律师事务所知识产权部,6,对受保护的作品能享有什么权利？,（1）精神权利（保护期无限） A、发表权；（50年） B、署名权； C、修改权； D、保护作品完整权。 （2）财产权利（50年） A、复制权（发行、出租） B、演绎权（翻译、改编、摄制、汇编） C、传播权（表演、放映、广播、展览和信息网络传播）,广东鹏正律师事务所知识产权部,7,经济来往中要特别留意权利的归属,1）公开征集的商标图案著作权归谁？ （“美的”街招案）,2）支付了广告语设计费仍存在著作权风险 （北京古桥电器公司侵权案）,8,广东鹏正律师事务所知识产权部,1980年广东省顺德县北滘公社电器
4、厂（美的集团的前身）发出“街招”向社会公开征集注册商标图样，并承诺入选的图案设计者将获得一台风扇。邵仲广根据这一街招参与了这一活动，其设计的商标名为“美的”并以M和D组成一个图案，放入一个菱形图案内。最后，北滘公社电器厂选中了该商标，并向商标局申请注册，同时发给邵仲广一台时值150元的风扇（相当于当地职工三个多月的收入）。1995年邵仲广向人民法院起诉美的公司侵犯其“美的”图案的著作权，要求其立即停止使用，并赔偿150万元的经济损失。,问题：本案中商标图案的著作权是否发生转移？,启示,对征集来的商标图案一定要与提供者签订著作权转让或许可合同,广东鹏正律师事务所知识产权部,9,1992年俞某将自
5、己创作的广告词“横跨冬夏、直抵春秋古桥空调”以自荐 信的形式寄给古桥电器公司。1996年，古桥公司将此广告词制作成广告在北京某电视台、北京日报上播放、刊登。俞某与古桥公司就广告词的使用费进行了协商，公司向其支付了“一次性奖励款2500元”。随后，俞某将古桥公司告上法院禁止其使用该广告词。,问题：1、广告词是否为作品？ 2、古桥公司支付的一次性2500元奖励款后是否取得著作权？,法院认为：俞某的自荐信可以视为对古桥公司使用其广告词作品的书面许可，但该许可没有限定时间，俞某可以随时取消。俞某的起诉日起，古桥公司就需要获得其的再次许可，否则构成侵权。,广东鹏正律师事务所知识产权部,10,什么是计算机
6、软件？即计算机程序及有关文档。同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。文档：用来描述程序的内容、组成、设计及使用方法的文字资料和图表等，如：说明书、用户手册等。是否所有复制计算机软件的行为都构成侵权？（1）购买软件合法复制品；（2）装入、备份及修改。不构成侵权。出租正版计算机软件是否需要许可？出租权，区别与一般文字作品。例外，非主要标的。,2、关于计算机软件的著作权保护的几个问题,广东鹏正律师事务所知识产权部,11,转让、赠与、出借正版软件是否构成侵权？ 作为知识产权的软件与作为财产的软件（光盘）合二为一。 转让、赠与、出借正版软件涉及许可使用权的行使。一件正版软件只享有一个合法使用权。在
7、计算机中装入盗版软件是否必定构成侵权？是否必定要承担赔偿责任？ 计算机软件保护条例第30条规定“软件的复制品持有人不知道也没有合理理由知道该软件 是侵权复制品的，不承担赔偿责任，但应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将会给复制品使用人造成重大损失的，复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理的费用后继续使用。,12,广东鹏正律师事务所知识产权部,什么情况下才是“合理使用”软件？计算机软件保护条例第17条规定：为了学习和研究软件内含的设计思想和原理，通过安装、显示、传输或存储软件等方式使用软件合理使用。如何证明他人侵犯自己的软件版权？必须证明他人的软件和自己的软件是相同或
8、相似的软件。举证责任： A、提供自己享有软件著作权的证据； B、将对方的软件与自己的软件比较。 可以看出，证明自己享有软件著作权是基础。最简便、证明效力最高的办法 办理软件著作权登记。,广东鹏正律师事务所知识产权部,13,软件著作权登记简介 A：负责登记的部门：中国版权保护中心软件著作权登记部。 B：提交的材料软件鉴别材料，具体包括软件程序和文档。交存方式有三种选择 （1）一般交存。提交源程序和任何一种文档（设计说明书、用户手册、维护手册、操作手册等式）前后各连续30页。 （2）例外交存（进行部分保密的需要） （3）封存。可以封存源程序也可以封存样品（光盘） C：费用。250元/件次。仅限程序
9、及一种文档。著作权登记的作用：初步认定权属、创造完成的时间,广东鹏正律师事务所知识产权部,14,做了软件登记是否就不侵权？,计算机软件保护条例第29条规定“软件开发者开发的软件，由于可供选用的表达方式有限而与已经存在的软件相似的，不构成对已经存在的软件的著作权侵犯。,2003年下旬，杭州版权局接到杭州某电脑绣花厂投诉，反映该厂的“袜机电脑控制系统V6.0软件”被某电脑控制设备厂解密复制，构成侵权。同时还提供了鉴定报告，证明两软件的绝大部分相同。某电脑控制设备厂答辩，认为其软件取得了计算机软件著作权登记证书（在杭州某电脑绣花厂之后取得），不构成侵权。,软件登记只是享有著作权的初步证据，当该证据受
10、到合理质疑时，就必须提供独立创作软件程序的其它证据。否则就将承担侵权的风险。,广东鹏正律师事务所知识产权部,15,著作权侵权应承担什么样的责任？,3、侵犯著作权的责任与对策经典案例分享,民事责任： 法48条：侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。,刑事责任： 刑法第217条以营利为目的，侵犯著作权，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以
11、下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。刑法第218条 以营利为目的，销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品，违法所得数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。,广东鹏正律师事务所知识产权部,16,经典案例案例一：Autodesk软件诉北京龙发判赔149万 时间：2003年7月1日 法院：北京市第二中级法院 当事人：Autodesk股份有限公司与北京龙发建筑装饰工程有限公司 事实：2002年及2003年期间，龙发公司被查出其在北京市的十三个经营网点的多台计算机中，未经著作权人许可擅自安装并使用3
12、ds Max 3.0共2套，3ds Max 4.0共17套，3ds Max 5.0共8套，AutoCAD 14.0共40套和AutoCAD 2000共27套。 判决：1、立即停止侵权行为；2、在北京晚报上就其侵权行为向Autodesk股份有限公司赔礼道歉，消除不良影响；3、赔偿经济损失人民币149万元及为诉讼而支出的合理费用人民币32250元。,启示： 1、对于计算机软件最终用户来讲，未经著作权人许可擅自复制、安装计算机软件，用于其经营并获取商业利益（即进行商业性使用），显然构成了侵权，依法应当承担停止侵权、赔偿著作权人经济损失等责任； 2、关于赔偿经济损失的数额，参照著作权人正常许可使用、销
13、售该软件的市场价格。,广东鹏正律师事务所知识产权部,17,经典案例案例二： 2005年1月广州某公司因非法复制、使用奥多比（Adobe）公司的图形处理软件，被广州天河工商所责令删除盗版软件，处罚款15000元的行政处罚决定。此后奥多比（Adobe）公司向法院提起侵权诉讼，法院审理后认为，被告公司未经著作权人许可，以营利为目的，非法复制、使用奥多比公司享有著作权的这些软件，属于商业性使用行为，构成对奥多比公司依法享有的计算机软件著作权的侵犯，依法应当承担相应的法律责任。判决被告公司赔偿奥多比公司经济损失110000元，并赔偿奥多比公司为制止侵权行为支出的合理费用30000元。,启示：未经许可复制
14、、使用他人软件，不仅要承担行政责任行政处罚，还要承担民事责任赔偿经济损失及合理费用。,广东鹏正律师事务所知识产权部,18,经典案例案例三：青岛公司侵犯三外国公司软件被判赔偿 青岛某公司未经授权，商业性安装并使用了美国微软公司等三家国外公司的盗版软件，被这三家公司同时告上法庭。 据了解，应三国外公司申请青岛市版权局依法对青岛市某公司经营场所内的计算机进行了检查，发现其中安装有美国参数技术公司7套ProE野火版系列软件；微软公司8套Windows2000、6套Office2002、两套Office2003软件；欧佩克公司9套AutoCAD2002、4套 AutoCAD2004、1套AutoCAD2
15、005软件。 然而青岛这家公司不能提供任何软件使用授权许可或软件介质。 法院认为，依照我国与美国共同参加的伯尔尼公约及我国著作权法的规定，三家国外公司依法享有的著作权受我国著作权法保护。依照中华人民共和国著作权法等法规规定，判定青岛这家公司停止侵权行为,并向三家国外公司赔偿近200万元人民币。,启示：国外公司的软件自动受我国著作权法保护，这点严重区别与专利、商标等知识产权。,经典案例案例四：IBM诉宏碁著作权侵权案 一九八九年，宏碁公司盈利额为一亿台币，对于宏碁公司来讲又是一个丰收年。在这一年，美国德州电器公司的盈利额也就如此。 在这年，宏碁公司收到了美国IBM公司的律师函，IBM公司在律师函
16、中称，宏碁公司销售的电脑侵犯了其著作权，该著作权涉及的领域为电脑的基本输入输出系统（也就是BIOS）。宏碁公司大为不解，他们认为其公司生产的电脑中的基本输入输出系统为自己公司研发部独立研发，因此不会侵犯他人的著作权。 后来，将两款软件的进行对比，宏碁公司才发现在基本输入输出系统中设计控制键盘的程序和IBM公司的一摸一样，侵犯了IBM公司的著作权，这段程序非常小，只有几行。 宏碁公司还发现，是其公司的一软件工程师在编写该段程序时为图省事，抄袭了IBM的相关程序，造成对IBM著作权的侵犯。由于该程序为基础程序，在宏碁电脑中运用极广，因此宏碁公司的侵权赔偿金也达到了惊人的2亿台币。,启示：一定要加强
17、企业内部知识产权教育，知识产权学习不仅要针对企业的管理人员和法务人员，也要针对普通员工。因为,企业内任何一名员工在工作中不注意知识产权的保护，企业就有可能因此而造成巨大的损失。宏碁侵权案就是一个教训。,广东鹏正律师事务所知识产权部,20,被诉侵权后（包括收到律师函）的应对策略切莫慌张，镇定下来仔细分析；A：对方是否享有权利？相关证据是否足以证明其为该权利的拥有者？B：该权利是否有效？50年的有效期C：自己是否借鉴了对方的作品？这种借鉴是否达到侵权的程度？ 如果以上问题答案均为“是”，那么，对不起，您已经构成侵权。两大抗辩理由：E：自己的产品是否独立创作完成？是否接触过对方的作品？F：涉案作品的
18、创作空间有多少？是否小到不得不“侵权”？ 如果答案为“否”，那么侵权已经成为不可挽回的事实。当然，在此情况下，如果是计算机软件，停止使用会带来巨大损失，还可以考虑选择软件保护条例第30条的规定，支付合理费用，继续使用。另外，软件复制品的出版者、制作者能证明其出版、制作有合法授权的，或者软件复制品的发行者、出租者能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，则可不承担法律责任。,广东鹏正律师事务所知识产权部,21,虽然，侵权后作为被告有很多的抗辩理由和策略，但是任何一家眼光长远、管理健全的企业，都不可能将企业的生死寄希望与此。 创作、使用正版作品（软件），是一个成功企业必须具备的品质和能力。只有这样才
19、能从根本上避免高额的索赔和毁灭性的侵权禁令，降低企业经营的风险，为后续的发展壮大铺平道路。但是，考虑到广大中小企业发展之初的资金、技术方面的困难的现状，我们的建议： 在坚持创作、使用正版作品（软件）的前提下，可以根据需求考虑选择一些价廉物美的正版国产作品，这样即解决了经营的需要，更重要的是清除了悬挂在企业头上的“达摩克利斯之剑”。,第二部分 企业经营中的专利问题,广东鹏正律师事务所知识产权部,23,（1）什么是专利 专利可以看成是技术发明人与国家签订的一种合同，国家同意发明人在一定期间内拥有对该技术（包括产品和方法）的排他的使用权。作为交换，发明人必须将其技术发明的内容详细地公诸于世。这样，让
20、他人有参考研究和进一步做新发明的机会，达到专利制度社会层面的目的。我们关注的： 专利是企业划分“势力范围”的武器； 专利是跨国企业压制新生竞争对手的利器； 专利是老帝国对付新兴国家的大棒。,一、专利商业竞争的利器,1、重新认识专利,广东鹏正律师事务所知识产权部,24,思科主管人员写给美国联邦商务委员会的报告： 获得专利实质上已经成为许多人和公司的终极目标，不是为了保护研究和开发过程中的投资，而是通过许可其他根本不知道他们专利的实际制造和销售产品的公司收取报酬。他们试图获得其他人或公司会无意中侵权的专利，然后坐等那些公司成功地将产品推向市场。他们在雷区埋设地雷。那些获得这种专利并从成功企业收取许
21、可费的人将专利制度视为彩票。诉讼的高昂花费使他们利益，因为他们可以提出少于诉讼花费的许可费，寄希望于人们付钱，即使对方没有侵权，也会由于惧怕昂贵的诉讼而不得不妥协。,广东鹏正律师事务所知识产权部,25,（2）剥去专利的道德外衣 2003年以来知名企业的专利战,广东鹏正律师事务所知识产权部,26,思科Vs.华为 华为是中国高新技术企业的旗帜，截至2002年8月，华为已拥有各项专利1762项，且多数为发明专利。 思科是全球最大的网络通讯设备厂商，影响力不言而喻。 华为的策略：价格战，露骨地商业宣传； 思科的策略：垄断市场，抬高价格； 2003.1 思科在美国德州东欧马歇尔联邦地方法院起诉：,结局：
22、华为、3COM“联手”与思科达成和解。,广东鹏正律师事务所知识产权部,27,2、中国企业的“专利空心化”与“知识产权意识缺位”（1）“专利空心化”问题美日国家的“制造业空心化”鲜明对照中国的所谓“高科技企业”实际只是“零技术”+“零专利”的血汗工厂“爱多”的昙花一现比韩国弱很多发明专利总量占世界总量1.36%，不到日本的1/8，甚至只有韩国的1/2核心竞争国：每100万人口获得美国专利局的发明专利授权在15个以上的国家。2001年世界上有24个国家或经济体满足，我国仅有0.15个，列62位，甚至排在俄罗斯、巴西、印度之后。海外专利申请少得可怜：2003年日本在美国申请专利4.5万件，香港都有8
23、92件，中国内地只有887件申请。75%的人生活在发展中国家，75%的专利为发达国家拥有。,广东鹏正律师事务所知识产权部,28,中国企业的“专利空心化”与“知识产权意识缺位”（1）“专利空心化”问题知识赤贫企业：2002年我国企业获得的职务发明授权只有1461件，仅为IBM一家公司的44%。到目前为止，我国拥有专利权的企业只有几千家，绝大多数的企业还只是零专利。知识经济时代企业“零专利”农耕时代农民“零土地”非职务发明比例大，发达国家的职务发明与非职务发明的比例为9：1,而我国正好相反，只有3：7,转化率只有10%左右。恶性循环，垃圾专利堆积成山，乞丐“专利主”的出现。,广东鹏正律师事务所知识
24、产权部,29,（2）“知识产权意识”缺位 我们的企业有的甚至不知道专利为何物，一旦遇到专利战，就好像是美伊战争中的伊拉克共和国卫队，不知道现代精确制导武器为何物，而美日欧洲跨国公司却是武装到牙齿。 国内每年取得的国家级重大科研成果大部分没有取得专利保护。 不要抱怨，不用后悔，从现在开始，立即实践，摘掉知识经济时代赤贫的帽子。,广东鹏正律师事务所知识产权部,30,中国企业的努力朗科的经验,朗科中国第一条专利鲨鱼朗科公司2004年月，盖茨宣布软驱的时代已经结束，索尼苦心经营固守多年的时代已经终结。同时，开启移动存储时代的大门，但是，一条鲨鱼已经埋伏在门里面。朗科公司是1999年两个新加坡留学生创办
25、的，创办者之一邓国顺是个专利狂，2002年专利申请和维护总费用就达到138万元，2003年专利开发的费用甚至达到千万之巨。 “马鼻理论”，朗科公司借助USB相关领域的微不足道的优势，获得胜利。 A：专利进攻与防御相结合：基本专利与外围专利结合 B：建立有效的商标体系：“优字系列”（“优盘”）商标，“Netac” C：专利与标准结合，巩固市场地位。闪存盘标准截止到2003共提交申请81件，发明专利52件，国内同行的噩梦,广东鹏正律师事务所知识产权部,31,朗科中国第一条专利鲨鱼 专利战的战果： 华旗公司：为了生存拼死反抗，但损失惨重； 联想、方正：2002年之后即销声匿迹 IBM、三星、明基：与
26、朗科合作评价：实施进攻型专利战略的第一家公司，值得尊敬。,广东鹏正律师事务所知识产权部,32,专利的“生产”（1）致命的托辞A：产品周期缩短：专利获得批准，产品已淘汰多种选择，发明、实用新型、外观设计B：维护专利的成本过高：认为不如保密省钱有加密就有解密，反向工程C：专利来自于灵感：要创新性非常强的技术专利只是一种竞争手段，大多情况就是来自于车间，70%以上的日本专利都是现有技术的改造,广东鹏正律师事务所知识产权部,33,（2）“生产”前要思考的问题A：项目评估阶段：根据销售和服务部门收集客户反馈，查询相关已有专利，决定是否值得研发B：可行性认证阶段：对成本、技术、生产要求、进入市场的时间进行
27、彻底分析C：开发生产阶段：为关键的生产方法申请专利权 “过河拆桥”D：产品销售阶段：产品服务部门开始收到用户的信息，对各环节出现的问题进行分析，再回到第一步。,广东鹏正律师事务所知识产权部,34,（2）十二条“生产”要领目标：少花钱，多拿有效专利A：成立小而全的研发小组。制造、设计、销售、财务、法律和管理各方人员参与。B：将产品功能“聚焦”突出一两项核心功能。C：省略要素：研究对手的专利或现有技术，省略技术要素，还能达到相同或更好的效果。D：要素替代法：只要替换后产生一定的技术效果E：组合原则：朗科将USB与闪存技术结合做出U盘F：利用新降价的元件：数码相机技术成熟后，价格狂跌，现在成为手机必备的辅助功能G：新材料替换产生新效果：拉链，金属到塑料H：转向软件专利：有利于小公司，微软被诉I：商业方法专利：国内不保护，可去美国申请抢占美国市场J：开发小专利：实用新型，授权快，更重要的是专利的价值不在于它的技术含量，而在于它的市场价值K：申请外观设计专利：形状、图案、色彩及其结合，关注市场竞争,谢 谢！,广东鹏正律师事务所知识产权部,35,
