1、第 3 次作业 一、填空题（本大题共 20 分，共 10 小题，每小题 2 分） 1. 根据我国对外贸易法，其他国家或者地区在知识产权保护方面未给予中华人民共和国的法人、其他组织或者个人 的，国务院对外贸易主管部门可以依照本法和其他有关法律、行政法规的规定，并根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约、协定，对与该国家或者该地区的贸易采取必要的措施。 2. 国债发行价格，即国债采用什么价格来向购买者销售。从理论上看，国债的发行价格形式 有三种，即 。我国采用的国债发行价格主要是 。 3. 根据我国反垄断法律制度，我国的反垄断执法，采取了“ ” 的体制。“ ” 是指国务院反垄断委员会与国务院反垄断
2、执法机构；“ ” 包括国务院反垄断委员会、国家发展和改革委员会价格监督检查与反垄断局、商务部反垄断局（国务院反垄断委员会办公室）、国家工商行政管理总局及其反垄断与反不正当竞争执法局，以及经过授权的省、 自治区、直辖市人民政府相应的机构。 4. 综观世界各国的反垄断法立法，反垄断法适用除外的范围一般包括： 。 5. 在我国，由于广大农村普遍实行联产承包责任制，农业经营者一般是以家庭为基础的广大农户，他们购买的 等虽属生产资料的范围，但广大农民势单力薄，在经济活动中有着与 相似的遭遇。考虑到我国农业经营者的特殊情况，消费者权益保护法在附则中规定： “ 农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，参照
3、本法执行。 ” 这一规定首先表明了购买、使用农业生产资料的农民不属于 ；其次，农民在购买、使用农业生产资料时，同 一样，享受消费者权益保护法规定的 的各项权利。 6. 根据我国反垄断法，可以推定经营者具有市场支配地位的情况包括：（ 1） ；（ 2） ；（ 3） 。有前述第二项、第三项规定的情形，其中有的经营者市场份额不 的，不应当推定该经营者具有市场支配地 位。被推定具有市场支配地位的经营者， ，不应当认定其具有市场支配地位。 7. 对外贸易监管法，即国家或地区监管对外贸易活动的法律规范。包括 等。是对外贸易法的重要组成部分。 8. 根据我国反垄断法，国务院反垄断执法机构决定实施进一步审查的，
4、应当自决定之日起九十日内审查完毕。有 ； ； 三种情形之一的，国务院反垄断执法机构经书 面通知经营者，可以延长前款规定的审查期限，但最长不得超过六十日。审查经营者集中，应当考虑：（ 1） ；（ 2） ；（ 3） ；（ 4） ；（ 5） ；国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。 9. 从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向 办理备案登记；未按照规定办理备案登记的，海关不予办理 。 10. 在大多数国家，反垄断法都是由一个基本法和若干特别法以及众多的行政法规构成的一个法律规范群，包含了实体规范和程序规范。例如，美国在 之外，还专门针对滥用垄断地位和不正当竞争行为颁
5、布 以及 等。由于垄断案件的审理需要十分艰难复杂的调查过程，既涉及公法领域，叉涉及私法领域，因此多数国家规定了专门的行政执法机构，对垄断行 为的规制一般都通过行政法规进行，同时，对案件的调查审理也作了特别的程序规定，如美国的 等，日本除了 之外，还有 等行政法规。 二、名词解释题（本大题共 12 分，共 3 小题，每小题 4 分） 1. 垄断协议 2. 对外贸易经营者 3. 滥用市场支配地位 三、简答题（本大题共 10 分，共 2 小题，每小题 5 分） 1. 简述全球化趋势带动反垄断法的国际化。 2. 简述社会优抚与社会救助的区别。 四、案例分析题（本大题共 48 分，共 4 小题，每小题
6、12 分） 1. 轻工机械厂系国有企业，拖欠某电力公司的电力款达 500 万元，久拖不还。电力公司调查了解到该轻工机械厂已严重亏损，负债累累，短期内根本无法偿还贷款，便于 2007 年 7 月依法向法院提出破产申请。法院经审查后认为，轻工机械厂符合法定破产条件，便依法宣告破产并制定了管理人，对轻工机械厂的财产进行清理。其清单报告提供的情况如下： （ 1）轻工机械厂总资产为 2000 万 元（变现价值），期中流动资金为 150 万元，长期投资 120 万元，固定资产 1500 万元，其他财产 230 万元。 （ 2）轻工机械厂现负债 2600 万元，其中应付职工基本养老保险、基本医疗保险及工资等
7、 320 万元，应付税款 280 万元，普通破产债权 2000 万元（包括欠电力公司 500 万元），合计 2600 万元。 （ 3）在轻工机械厂的固定资产中，有四处厂房拥有产权证。其中新建的 3 车间和 4 车间已于 2005 年 3 月向某建设银行借款时用于抵押贷款 150 万元，该两处房产现在变现价值为 100 万元。 （ 4）轻工机械厂在破产还债的程序中支 付的破产费用和共益债务为 150 万元。 问：（ 1）轻工机械厂的破产财产是多少？ （ 2）轻工机械厂的破产财产应按何种顺序清偿？ （ 3）电力公司能得到清偿的债权额是多少？ 2. 某西方跨国公司（以下简称 “ 西方公司 ” ）拟向
8、中国内地投资，并拟定了一份投资计划。该计划要点如下：（ 1）在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家生产电话交换系统设备的中外合资经营企业（以下简称 “ 合营企业 ” ）。合营企业投资总额拟定为 3000 万美元，注册资本为 1200 万美元。西方公司在合营企业中占 60%的股权，并依据合营项目的进展情 况分期缴纳出资，且第一期出资不低于 105 万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。（ 2）在中国北京寻求一位中国合作者，共同成立一家生产净水设备的中外合作
9、经营企业（以下简称 “ 合作企业 ” ），合作期限为 8 年。合作企业注册资本总额拟定为 250 万美元，西方公司出资额占注册资本总额的 70%，中方合作者出资额占注册资本总额的 30%。西方公司除以机器设备、工业产权折合 125 万美元出资外，还由合作 企业作担保向中国的外资金融机构贷款 50 万美元作为其出资；中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施出资 75 万美元。西方公司可与中方合作者在合作企业合同中规定：西方公司在合作企业正式投产之后的头 5 年分别先行回收投资；每年先行回收投资的支出部分可计入合作企业当年的成本；合作企业的税后利润以各占 50%的方式分配；在合作期限届满时，合作企
10、业的全部固定资产归中国合作者所有，但中国合作者应按其残余价值的 30%给予西方公司适当的补偿。 【问题】（ 1）西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的 比例、西方公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构是否符合有关规定？并说明理由。 （ 2）西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式、利润分配比例、约定，先行回收投资的办法以及合作期限届满后的全部固定资产的处理方式是否符合有关规定？并说明理由。 3. 2008 年 12 月 10 日债权人某银行分行向市中级人民法院申请雅光葡萄酒厂破产。经查：雅光葡萄酒厂仅有资产 73.7 万元，债务为 159
11、.7 万元，亏损额达86 万元，资产负债率为 46.1%。法院立案，在规定时间内通知债权人，并与2009 年 1 月 5 日在报 上公告要求债权人申报债权，规定 2 月 10 日召开第 1 次债权人会议。有些债权人担心自己的债权得不到全额清偿，通过各种途径抢先清偿。例如从仓库提走产品抵债。 2 月 10 日主持召开第 1 次债权人会议，确认： 24 家债权人，各种债务累计 159.7 万元。银行的部分债务是有抵押权的。2 月 11 日法院裁定破产。所有财产集体拍卖，全体债权人按比例受偿。管理人委托拍卖公司公开拍卖。最终，包括手续费以 59.7 万元成交。银行提出异议，不同意含有抵押债权的财产加
12、入整体拍卖，要求优先受偿。法院裁定异议不成立，扣除破产费，按原方案分配后，裁定终止破 产程序。 试分析： 1、作为债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料包括什么 ? 2、如果是作为债务人雅光葡萄酒厂提出破产申请，应向法院提交材料包括什么 ? 3、债权人会议召开时间有无不妥 ? 4、进入破产程序后，个别清偿是否有效 ? 5、银行有部分抵押债权，以上处理合法吗，你认为应该如何处理 ? 4. 2007 年 7 月 30 日，人民法院受理了甲公司的破产申请，并同时指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其债权债务过程中，有如下事项： （ 1） 2006 年 4 月，甲公司向乙公司采购原材料而欠乙公司
13、 80 万元货款 未付。2007 年 3 月，甲乙双方签订一份还款协议，该协议约定：甲公司于 2007 年 9月 10 日前偿还所欠乙公司货款及利息共计 87 万元，并以甲公司所属一间厂房作抵押。还款协议签订后，双方办理了抵押登记。乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权。 （ 2） 2006 年 6 月，丙公司向 A 银行借款 120 万元，借款期限为 1 年。甲公司以所属部分设备为丙公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，丙公司未能偿还 A 银行贷款本息。经甲公司、丙公司和 A 银行协商，甲公司用于抵押的设备被依法变现，所得价款全部用于偿还 A 银行，但尚有 20 万 元借款本息未
14、能得到清偿。 （ 3） 2006 年 7 月，甲公司与丁公司签订了一份广告代理合同，该合同约定：丁公司代理发布甲公司产品广告；期限 2 年；一方违约，应当向另一方承担违约金 20 万元。至甲公司破产申请被受理时，双方均各自履行了部分合同义务。 （ 4） 2006 年 8 月，甲公司向李某购买一项专利，尚欠李某 19 万元专利转让费未付。李某之子小李创办的戊公司曾于 2006 年 11 月向甲公司采购一批电子产品，尚欠甲公司货款 21 万元未付。 人民法院受理甲公司破产申请后，李某与戊公司协商一致，戊公司在向李某支付 19 万元后，取得李 某对甲公司的 19 万元债权。戊公司向管理人主张以 19
15、 万元债权抵销其所欠甲公司相应债务。 （ 5）甲公司共欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用 37.9 万元，其中，在 2006 年 8 月 27 日新的企业破产法公布之前，所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用为 20 万元。甲公司的全部财产在清偿破产费用和共益债务后，仅剩余价值 1500 万元的厂房及土地使用权，但该厂房及土地使用权已于 2006 年6 月被甲公司抵押给 B 银行，用于担保一笔 2000 万元的借款。 根据 上述内容，分别回答下列问题： （ 1）管理人是否有权请求人民法院对甲公司将厂房抵押给乙公司的行为予以撤
16、销？并说明理由。 （ 2） A 银行能否将尚未得到清偿的 20 万元欠款向管理人申报普通债权，由甲公司继续偿还？并说明理由。 （ 3）如果管理人决定解除甲公司与丁公司之间的广告代理合同，并由此给丁公司造成实际损失 5 万元，则丁公司可以向管理人申报的债权额应为多少？并说明理由。 （ 4）戊公司向管理人提出以 19 万元债权抵销其所欠甲公司相应债务的主张是否成立？并说明理由。 （ 5）甲公司所欠本公司职工工资和应当划入职工个 人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用共计 37.9 万元应当如何受偿？ 五、论述题（本大题共 10 分，共 1 小题，每小题 10 分） 试简述我国经营者的基本义务。 答
17、案： 一、填空题（ 20 分，共 10 题，每小题 2 分） 1. 参考答案： 国民待遇，或者不能对来源于中华人民共和国的货物、技术或者服务提供充分有效的知识产权保护 解题方案： 中华人民共和国对外贸易法第 31 条： “ 其他国家或者地区在知识产权保护方面未给予中华人民共和国的法人、其他组织或者个人国民待遇，或者不能对来源于中华人 民共和国的货物、技术或者服务提供充分有效的知识产权保护的，国务院对外贸易主管部门可以依照本法和其他有关法律、行政法规的规定，并根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约、协定，对与该国家或者该地区的贸易采取必要的措施。 ” 评分标准： 2. 参考答案： 平价发行、折
18、价发行和溢价发行；平价发行 解题方案： 国债发行价格，即国债采用什么价格来向购买者销售。从理论上看，国债的发行价格形式有三种，即平价发行、折价发行和溢价发行。其中，平价发行即发行价格等于其票面金额，债券到期时，国家应依据此价格还本付息；折价发行即发行价格低于债券票面金额，债券到期时国家需按票面价格还本付息，它不同于贴现发行；溢价发行即发行价格高于债券票面金额，债券到期时，国家只按债券票面价格还本付息。我国采用的国债发行价格主要是平价发行。 评分标准： 3. 参考答案： 双层次，多机构；双层次；多机构 解题方案： 我国反垄断法第九条第一款规定，国务院设立反垄断委员会，负责组织、协调、指导反垄断工
19、作，该法第十条规定： “ 国务院规定的承担反垄断执法职责的机构（以下统称国务院反垄断执法机构）依照本法规定，负责反垄断执法工作。国务院反垄断执法 机构根据工作需要，可以授权省、自治区、直辖市人民政府相应的机构，依照本法规定负责有关反垄断执法工作。 ” 根据上述规定可以看出，我国的反垄断执法，采取了 “ 双层次，多机构 ” 的体制。 “ 双层次 ” 是指国务院反垄断委员会与国务院反垄断执法机构； “ 多机构 ” 包括国务院反垄断委员会、国家发展和改革委员会价格监督检查与反垄断局、商务部反垄断局（国务院反垄断委员会办公室）、国家工商行政管理总局及其反垄断与反不正当竞争执法局，以及经过授权的省、自治
20、区、直辖市人民政府相应的机构。 评分标准： 4. 参考答案： 国家垄断、自然垄断 、知识产权保护 解题方案： 综观世界各国的反垄断法立法，反垄断法适用除外的范围一般包括：（ 1）国家垄断；（ 2）自然垄断；（ 3）知识产权保护。 评分标准： 5. 参考答案： 直接用于农业生产的种子、农药、化肥；消费者；消费者；消费者；消费者所享有 解题方案： 在我国，由于广大农村普遍实行联产承包责任制，农业经营者一般是以家庭为基础的广大农户，他们购买的直接用于农业生产的种子、农药、化肥等虽属生产资料的范围，但广大农民势单力薄，在经济活动中有着与消费者相似的遭遇。考虑到我国农业经营者的特殊情况，消费 者权益保护
21、法在附则中规定： “ 农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，参照本法执行。 ” 这一规定首先表明了购买、使用农业生产资料的农民不属于消费者；其次，农民在购买、使用农业生产资料时，同消费者一样，享受消费者权益保护法规定的消费者所享有的各项权利。 评分标准： 6. 参考答案： 一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一；两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二；三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三；十分之一；有证据证明不具有市场支配地位的 解题方案： 中华人民共和国反垄断法 （ 2007 年颁布）第 19 条： “ 有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位：（一）一个经
22、营者在相关市场的市场份额达到二分之一的；（二）两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的；（三）三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的 ” ；“ 有前款第二项、第三项规定的情形，其中有的经营者市场份额不足十分之一的，不应当推定该经营者具有市场支配地位 ” ； “ 被推定具有市场支配地位的经营者，有证据证明不具有市场支配地位的，不应当认定其具有市场支配地位 ” 。 评分标准： 7. 参考答案： 对外贸易调查法、海 关法、对外贸易检验检役法、对外贸易外汇管理法、对外贸易结算法 解题方案： 对外贸易监管法，即国家或地区监管对外贸易活动的法律规范。包括对外贸易调查法、海关法、对外贸易检
23、验检役法、对外贸易外汇管理法、对外贸易结算法等。是对外贸易法的重要组成部分。 评分标准： 8. 参考答案： 经营者同意延长审查期限；经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步核实；经营者申报后有关情况发生重大变化；参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；相关市场的市场集中度；经营者集中对市场进入、技术进步的影响；经营者集 中对消费者和其他有关经营者的影响；经营者集中对国民经济发展的影响 解题方案： 中华人民共和国反垄断法（ 2007 年颁布）第 26 条： “ 国务院反垄断执法机构决定实施进一步审查的，应当自决定之日起九十日内审查完毕，做出是否禁止经营者集中的决定，并书面通知经营
24、者。做出禁止经营者集中的决定，应当说明理由。审查期间，经营者不得实施集中 ” ； “ 有下列情形之一的，国务院反垄断执法机构经书面通知经营者，可以延长前款规定的审查期限，但最长不得超过六十日：（一）经营者同意延长审查期限的；（二）经营者提交的文件、资料不准确，需要 进一步核实的；（三）经营者申报后有关情况发生重大变化的 ” ； “ 国务院反垄断执法机构逾期未做出决定的，经营者可以实施集中 ” 。第 27 条： “ 审查经营者集中，应当考虑下列因素：（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；（二）相关市场的市场集中度；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（四）经营者集
25、中对消费者和其他有关经营者的影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。 ” 评分标准： 9. 参考答案： 中华人民共和国商务部或 商务部委托的机构；进出口货物的报关验放手续 解题方案： 中华人民共和国对外贸易法第九条： “ 从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向国务院对外贸易主管部门或者其委托的机构办理备案登记；但是，法律、行政法规和国务院对外贸易主管部门规定不需要备案登记的除外。备案登记的具体办法由国务院对外贸易主管部门规定 ” ； “ 对外贸易经营者未按照规定办理备案登记的，海关不予办理进出口货物的报关验放手续 ” 。对外贸易经营者备案登记办法（ 2004 年 6 月 19 日商务部第九次部务会议讨论通过，自 2004 年 7 月 1 日起施行） 第二条： “ 从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向中华人民共和国商务部（以下简称商务
