1、四川大学硕士学位论文 1 四川大学 硕士学位论文 题 目 完善我国反不正当竞争法一般条款研究 作 者 完成日期 2013 年 5 月 培养单位 四川大学法学院 指导教师 专 业 民 商 法 学 研究方向 知 识 产 权 授予学位日期 年 月 日 四川大学硕士学位论文 2 完善我国反不正当竞争法一般条款研究 民商法专业 研究生： 指导教师： 杨老师 1993 年第八届全国人大常委会通过了反不正当竞争法，至今已有整整 20年了。在该法通过之初，我国的市场经济刚 刚开始建设，反不正当竞争法为我国市场经济的建设提供了宝贵的指引，规范了当时可以说是混乱的市场竞争。但是 20 年过去了，市场经济日益完善，
2、竞争行为日益复杂，反不正当竞争法在面对新的竞争行为时渐有力不从心之态。我国现行的反不正当竞争法中，规定了 11 种不正当竞争行为。面对其他的竞争行为，反不正当竞争法没有明确的规定如何加以调整。新形势下，要求我们反不正当竞争法需要一个一般条款，将新出现的不正当竞争行为通过一般条款纳入法律调整范围之中。本文通过对国外一些国家反不正当竞争法中一般条款立法模式进行分析 ，提出对我国一般条款完善的建议。 文章第一部分对一般条款进行基本的阐释。通过对一般条款的由来进行论述，进而拓展出一般条款的一些含义，分析一般条款的一些特征。通过法律角度、市场经济角度等论证反不正当竞争法一般条款存在的理论基础。最后提出一
3、般条款市场经济中和法律实践中所发挥的作用。 文章第二部分主要是介绍一些西方国家关于一般条款的一些规定。首先是介绍美国、德国、瑞士、希腊等国反不正当竞争法中关于一般条款的相关法律规定。从这些国家的立法模式中我们可以得出结论：要想使反不正当竞争法能够涵盖新出现的不正当竞争行为 ，能够与时俱进，就需要制定一条一般条款。世界上主要的市场经济国家通过一般条款加列举的方式来调整不正当竞争行四川大学硕士学位论文 3 为。这对于我国的反不正当竞争法是一个有益的探索。 文章第三部分主要是对不正当竞争行为进行分析，同时在理论上分析我国是否存在一般条款。根据我国法学理论界对于反不正当竞争法是否存在一般条款的学说的论
4、证分析，笔者更倾向于我国反不正当竞争法存在着一条“有限的一般条款”。然后通过对不正当竞争行为主体、客体的分析，来明确不正当竞争行为的定义，进而推导出一般条款的调整范围。 文章第四部分通过介绍一些运用一 般条款进行判决的案例，来说明一般条款在法律实践中的适用情况。提出一般条款构建的一些注意之处，论证一般条款所调整的不正当竞争行为应是在市场交易中以竞争为目的，违反了诚实信用以及相应商业道德的竞争行为。对我国反不正当竞争法的一些缺陷进行了分析，提出自己的意见和建议。 关键词： 一般条款 不正当竞争 诚实信用 法律责任 四川大学硕士学位论文 4 Consummates our country anti
5、-unfair competition law to research the general terms and conditions Civil and Commercial Law Professional Graduate： Instructor： In 1993 eighth session of the NPC Standing Committee passed the “Anti-Unfair Competition Law” has been a full 20 years.In this method the beginning, the market economy of
6、our country has just started construction, “Anti-Unfair Competition Law”provides valuable guidance for the construction of Chinas market economy, specification that can be said to be chaotic market competition. Over the past 20 years, the market economy, competition is becoming more and more complex
7、, “Anti-Unfair Competition Law“ in the face of competition new gradually when not from the heart state. Chinese current “Anti-Unfair Competition Law”, the provisions of the 11 kinds of acts of unfair competition. Facing the competitive behavior of others, “Anti-Unfair Competition Law” is not clearly
8、 defined how to adjust. And the new situation, we “Anti-Unfair Competition Law” the need for a general provision, the act of unfair competition emerging through the general clause included in the scope of legal regulation.Based on some foreign countries anti-unfair competition law general terms of l
9、egislation mode analysis, put forward to the general provisions of our suggestions. The first part of the general clause of the interpretation of the basic.Through the discussion of the origin of the general clause, and then develop some meaning in general terms, analyze some features of the general
10、 clause.Theoretical foundation of the argument by a legal point of view, the perspective of the market economy, general clause of anti-unfair competition law. Finally, the general terms and conditions of market economy and legal practice in the role. 四川大学硕士学位论文 5 The second part of the article mainl
11、y introduces some provisions in some western countries about the general clause.The first is to introduce the relevant legal provisions on the general clause in anti-unfair competition law in the United States, Germany, Switzerland, Greece and other countries.From the legislative mode in these count
12、ries we can draw the conclusion: in order to make the “Anti-Unfair Competition Law”to cover the acts of unfair competition, the emergence of new to keep pace with the times, we need to develop a general clause.The worlds major countries of market economy by general terms and lists ways to adjust the
13、 acts of unfair competition. This is Chinas “Anti-Unfair Competition Law” is a useful exploration. The third part is the analysis of the acts of unfair competition, and analyzes our country exists generally in terms of theory. According to the analysis of Chinese legal theory for the “Anti-Unfair Co
14、mpetition Law” the existence of the general clause theory argument, the author prefers to Chinas “Anti-Unfair Competition Law” the existence of a “limited general terms”. Then through analysis of unfair competition behavior subject, object, clear definition to the acts of unfair competition, the adj
15、ustment range and then push the general terms derived. The fourth part of the article introduces some general judgment by terms of the case, to illustrate the general terms used in the practice of law. Some points of attention in general terms constructed, unfair competition behavior in general term
16、s that adjustment should be in the market to competition for the purpose, in violation of the honesty and credit and the corresponding business ethics competition behavior. Some of the defects of Chinese “Anti-Unfair Competition Law” has carried on the analysis, put forward their views and suggestio
17、ns. Keywords: General Provisions Unfair competition Honesty and credit Legal responsibility 四川大学硕士学位论文 1 目 录 综 述 .1 一、本文研究的目的与意义 .1 二、与本研究有关的文献综述 .2 三、本文研究的思路与方法 .4 第一章 反不正当竞争法一般条款概述 .5 一、反不正当竞争法的一般条款含义和特征 .5 （一）一般条款的出现 .5 （二）反不正当竞争法一般条款的含义 .5 （三）反不正当竞争法一般条款的特征 .6 二、反不正当竞争法一般条款的理论基础 .6 （一）法律不完备 的需要
18、.6 （二）反不正当竞争法立法目的的需要 .7 （三）维护法律权威性的要求 .7 三、反不正当竞争法一般条款的作用 .8 （一）为市场竞争参与者提供价值判断 .8 （二）使反不正当竞争法适应市场经济的变化 .8 （三）平衡各方冲突，维护公共利益 .8 第二章 国外对反不正当竞争法一般条款的立法 .10 一、美国的相关立法 .10 二、德国的相关立法 . 11 三、瑞士的相关立法 .13 四、希腊的相关立法 .14 第三章 我国反不正当竞争法一般条款分析 .17 一、我国是否存在一般条款之争 .17 （一）法定主义说 .17 （二）一般条款说 .18 （三）有限的“一般条款”说 .19 二、不正
19、当竞争行为的构成分析 .20 （一）不正当竞争行为的内涵 .20 （二）不正当竞争行为的构成要件 .21 第四章 我国反不正当竞争法一般条款的实践运用 .27 一、网络超链接引发的不正当竞争诉讼 .28 （一）案情概述 .28 （二）案情争议点 .28 （三）法院判决要旨 .29 四川大学硕士学位论文 2 （四）评论 .30 二、抢注他 人域名构成不正当竞争 .31 （一）案情概述 .31 （二）案情争议点 .31 （三）法院判决要旨 .32 （四）评论 .33 三、擅自使用他人企业名称导致的不正当竞争 .34 （一）案情概述 .34 （二）案情争议点 .34 （三）法院判决要旨 .36 （四
20、）评论 .36 第五章 我国反不正当竞争法一般条款的重 构分析 .38 一、 一般条款的构建 .38 （一）行为违反诚实信用原则 .38 （二）行为违反公平竞争原则 .39 （三）行为须发生在市场交易中 .39 （四）行为以竞争为目的 .40 二、我国反不正当竞争法的不足 .41 （一）综合调整的立法模式需要进行修正 .41 （二）没有明确一般条款 .41 （三）相应的制裁措施还不到位 .42 （四）反不正当竞争法立法体系有一定的冲突 .42 三、完善我国反不正当竞争法一般条款的建议 .42 （一）确立一个规范的一般条款 .42 （二）一般条款实施机构的设定 .44 （三）完善相应的法律责任
21、.45 参考文献 .49 在读期间研究成果 .52 声 明 .52 致 谢 .53 四川大学硕士学位论文 1 综 述 一、本文研究的目的与意义 近几年来，新的竞争行为不断出现，在市场竞争中一些不正当竞争行为层出不穷。一些新的竞争行为是否是不正当竞争，也引发了人们的争议，一些案件的判决 为世人所关注。比如在 2000 年北京金融城网络有限公司向法院起诉成都财智软件有限公司不正当竞争一案中， 涉及到了私自链接他人制作的数据图是否构成不正当竞争行为这一问题。法院审判认为，金融城公司制作的走势数据图不属于著作权法意义上的作品，故不受著作权法保护。本案双方当事人之间存在着经济利益上的竞争关系，因为它们经
22、营的都是同一类别的网站。成都财智公司未经原告允许，擅自将原告制作的走势数据图链接到自己公司的网站上，属于不正当竞争行为。虽然在反不正当竞争法列举的 11 种不正当竞争行为当中没有关于擅自进行网页链接的规 定，但是法院根据反不正当竞争法第 2 条第 1 款的相关规定进行了判决 。这一判决也引发了一些争议。许多人认为反不正当竞争法第 2 条第 2 款规定“违反本法规定”指的应该是违反反不正当竞争法第 2 章所规定的那 11 种不正当竞争行为 。 发生这种争议的原因就在于，反不正当竞争法第 2 条第 1 款到底是不是一个一般条款？这就引出了本文写作的目的，我国反不正当竞争法到底有没有一般条款？如果有
23、，一般条款应该怎么设定？ 竞争是市场经济的本质属性和必然结果，反不正当竞争法规范竞争行为，鼓励支持正当竞争，打击不正当竞争。 市场经济中，各个参与者为了获得竞争利益，通过多种方式和途径进行竞争。对于那些侵害其他参与者合法权益、破坏市场经济秩序的竞争行为，反不正当竞争法要予以打击。 1993 年出台的反不正当竞争法对于我国的市场经济建设发挥了重大的作用，规范了竞争秩序，标志着我国竞争法律体系的初步完成。但是， 20 年的发展，反不正当竞争法也要随之进行完善。市场上出现了一些新的竞争行为，这些竞争行为 最高人民法院中国应用法学研究所：人民法院案例选（总第 41 辑），人民法院出版社， 2003 年
24、版，第 341 页。 反不正当竞争法第 2 条第 1 款：“经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。 ” 反不正当竞争法第 2 条第 2 款规定：“ 本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者合法权益，扰乱社会经济秩序的行为 。” 四川大学硕士学位论文 2 是否属于不正当竞争行为，法律没有明确规定，对竞争秩序造成了一定的影响。面对新的形势，我们要制定反不正当竞争法的一般条款，将新出现 的竞争行为通过一般条款纳入法律调整范围之中，完善我国的竞争法体系。 二、与本研究有关的文献综述 德国反不正当竞争法在制定之初并没有规定一般条款，在实践中
25、发现没有一般条款的话，法律的调整范围太过于狭窄。于是在 1909 年德国人修订该法时，加入了一般条款：“对于在经营过程中为竞争目的而实施违反善良风俗行为的任何人，可以请求停止行为和承担赔偿责任。”美国则在联邦贸易委员会法第 5 条规定：“对于在商业活动中的各种不正当的竞争方法，均就此宣布为非法。”后来又通过一些法律对第 5 条进行了扩充。我国在制定反不正当竞 争法中，规定“ 经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。 ”被一些学者认为是一般条款。本文通过研究各个国家的法律条文和有关学说论述，包括我国学者对一般条款探究的著述，结合自己的理论知识，提出了自己
26、的一些看法。结合研究的课题，笔者搜集和阅读了相关的书籍和杂志等，现将有关书籍和论述综述如下： （一）法律条文类 本文研究的部分思路是拟通过对各国法律规制的研究，总结国际上的做法，以期对我国的一般条款的立法起到借鉴作用。查阅的主要法律条文包括：（ 1）美国联邦贸易委员会法。 联邦贸易委员会法是美国关于调整竞争行为的一部法律，其第 5 条规定：“对于在商业活动中的各种不正当的竞争方法，均就此宣布为非法。”美国通过 1938 年的惠勒 -利法（ Wheeler-lea Act）以及 1975年的修订对该条款进行了修改，其内容和涵义不断得到扩展和完善。（ 2）德国反不正当竞争法在 1909 年修订中增
27、加了一般条款的规定：“对于在经营过程中为竞争目的而实施违反善良风俗行为的任何人，可以请求停止行为和承担赔偿责任。”并多次进行了修订，在 2004 年将其修改为“禁止足以损害竞争者、消费者或者其他市场 参与者的利益，且不仅非显著地妨碍竞争的不正当竞争行为。”（ 3）瑞士反不正当竞争法。该法第 2 条规定：“具有欺骗性或者以各种方式违反诚实信用原则，并影响竞争者之间或者供应商与客户之间的关系的所有行为或者商业做法，是不公平的和非法的。”（ 4）希腊反不正当竞争法。该法第 1 条为一般条款，规定竞争过程中违反善良风俗的任何行为均与禁止。 四川大学硕士学位论文 3 （二）论文著述类 从 1993 年反
28、不正当竞争法制定至今，一直有学者对于第 2 条第 1 款进行解释。这一条到底是不是一条一般条款引发学术界争论。许多法学名家纷纷著书立作，阐述自己的观点 。比较有代表性的论文著述主要包括：（ 1）郑友德、伍春艳我国反不正当竞争法修订十问，该文发表于 2009 年法学第 1 期。文中针对我国反不正当竞争法所存在的一些问题，进行了理论探索，为反不正当竞争法的修订提出意见和建议。（ 2）郑友德、范长军反不正当竞争法一般条款具体化研究 -兼论中华人民共和国反不正当竞争法的完善，该文发表于法商研究 2005 年第 5 期。文章分析了反不正当竞争法一般条款中“诚实信用”的含义，对一般条款在实践中的适用通过事实判断、利益均衡等方面进行判决适用，最后对我国一般条款的构建 提出了自己的建议。（ 3）石圣科论反不正当竞争法一般条款的适用，文被刊载于 2010 年法治第 3 期中。文章着重探讨了一般条款在实践中的适用要求，以及一般条款与具体条款、法律解释的适用关系。讨论了一般条款中民事责任的适用问题。（ 4）刘维反不正当竞争法一般条款的适用边界，本文刊载
