1、浅议上市公司关联交易隐形化及其治理对策摘要：企业间的关联交易往往建立在非公允基础之上，因此常常会损害相关各方的利益。虽然新准则对关联交易的规定越来越具体和完善，但我国上市公司关联方交易问题却仍然严重。上市公司更多倾向于进行隐形化的关联交易，使关联交易非关联化。本文通过阐述关联交易的定义及隐性化的成因，分析上市公司关联交易隐形化的危害，结合我国相关法律制度，提出相应的治理对策。 关键词：上市公司；关联交易隐形化；治理对策 在市场经济活动中，关联交易既具有促进公司规模经营、优化资源配置、调整产业结构和集团内部合理分工协作，提升上市公司市场竞争能力及促进公司的可持续发展的作用，也可能发生违背市场公平
2、竞争的原则、关联方之间发生利润操纵等情况。因此，关联交易既被各国法律认可，但同时又受到严格限制。 一、关联交易相关概述 （一）关联交易 关联交易主要是指存在关联方关系的企业之间发生的交易行为，如销售商品、转移利润及发生劳务等行为，而且不将是否收取价款作为考虑因素。 （二）隐形化关联交易 上市公司隐形化关联交易主要是指关联企业的最终控制方通过一些特殊的方式或手段将发生在关联企业之间的交易行为转化为非关联方交易，从而避开了监管部门的监督。 二、上市公司关联交易隐形化的成因 （一）集中化的股权结构是导致关联交易隐形化的最重要因素 目前，我国大多数上市公司的股权结构比较集中，大多数股权是由国家股、法人
3、股及社会公众股三部分组成的，而且占据大多数股份的国家股和法人股是不能完全流通的，这导致我国上市公司实质上并不是公众公司，而是由控股股东控制的。相关的调查表明，我国的上市公司中，95.4%的公司都存在最终控股股东，这些控股股东拥有的控股比例平均达到 43.67%，而这一数据在美国和日本只有 25.4%和 33.1%。在这些股权结构高度集中的公司中，第一股东拥有绝对的控制权，形成了实际具有决定权的控制性股东，形成了所谓的“一股独大”的局面，其他股东难以与之抗衡。股权结构的高度集中化使得控股股东能够直接对公司的经营决策进行控制，使控股股东通过关联交易为自身谋取利益提供了可能性。（二）大量国有控股企业
4、的存在为关联交易隐形化提供了可能 我国的上市公司中，国有控股公司仍然占有着非常大的比例。国有控股公司的委托代理关系比较复杂，很容易出现权责不清晰的情况。虽然我国对国有企业进行了股权分置改革，但是国有控股公司的产权主体仍然难以得到真正的体现，企业的国有化、行政化性质仍然存在，这势必会引起一些问题。首先，我国的国有控股企业中，控股股东对于上市公司的行政性干预仍然大量存在，使得市场机制在国有控股企业中没有得到真正的体现；其次，国有产权的泛化导致国有控股公司容易出现内部人控制和代理问题。在这种背景下，国有控股股东存在着很大的冲动进行关联交易，为了规避监管，隐形化也就成了一种必然。 （三）上市公司内部治
5、理机制不健全 我国的大多数上市公司缺乏健全的内部治理机制，导致关联交易容易发生执行不到位、不规范的情况，这是造成不公允关联交易的直接原因。我国上市公司长期以来一直存在股权过于集中的情况，导致公司缺乏健全的内部治理机制，缺乏对大股东权力的制衡机制。另外，我国大多数上市公司的独立董事制度不健全，部分独立董事不具备足够的专业技能和工作经验来发挥监督的作用。一些公司的独立董事在公司的经营决策中被边缘化，无法行使其职能，因此其在保护中小投资者权益方面的作用也大打折扣。内部治理机制的不健全使得上市公司关联交易难以被监督和控制，因此很容易发生隐形化关联交易的情况。 （四）外在的压力决定了关联交易的隐形化 首
6、先，根据我国证监会对上市公司的相关规定，如果上市公司连续两年出现亏损，将被处以警告，股票将被定位 ST；若出现连续三年亏损的情况，公司将被取消上市资格。在这种背景下，保留上市资格对上市公司非常重要，一些在当年度发生亏损的上市公司就有很强的动机来进行关联交易，从而虚增利润，避免被监管部门摘牌。 其次，我国证监部门对上市公司进行股票增发或配股的行为有着严格的规定，其中对财务指标的规定是上市公司净资产收益率连续三年不低于 10%。因此，为了达到提升上市公司盈利能力和不被监管部门发现的目的，关联交易隐形化成为了一种有效途径。 三、上市公司关联交易隐形化的危害 （一）减少政府税收 大型的上市集团公司中往
7、往存在着一部分企业盈利、一部分亏损的情况，为了平衡上市公司总体的盈利水平从而达到降低公司整体税负的目的，集团母公司通过隐形的关联交易向亏损子公司转移利润，这将减少政府财政收入。 （二）损害相关股东及债权人的利益 隐形化的关联交易往往是不公允的交易。一些上市公司的控股股东为了将上市公司的利润转移到自己控制的其他企业中去，或者套取上市公司从市场筹集的资金，会通过表面无关联关系的第三方过桥公司，与上市公司签订不公允的交易合同，以获取超额的利润；反过来，也可以通过这种方式，让利于上市公司，使其免于连续亏损或达到在证券市场上增发、配股等事项所要求的运营条件。 无论是大股东通过这种方式攫取上市公司的利益，
8、转移并侵占小股东应享有的收益份额，还是以此粉饰上市公司的财务状况以达到一时的虚假繁荣，误导投资者，都会严重损害其他投资者及债权人的利益。 （三）影响公司独立经营和抵御外部风险的能力 上市公司在生产经营中过度依赖关联交易，只会逐步削弱其在市场中的竞争力和独立性。一旦关联方自身发生经营危机，势必波及与之紧密相连的上市公司，而此时上市公司在自由市场中缺乏有力的贸易伙伴，将很难再与同业竞争。 （四）对市场产生不利影响 从上市公司监管的角度来看，关联交易隐形化会造成监管的失灵，给市场带来很大的负面影响。隐形化关联交易使得上市公司和关联方之间的资本产生互相抵消的效果，导致出现虚假资本、垄断等种种缺陷。关联
9、方可能会通过其掌握的信息优势，在二级市场进行内幕交易等活动，严重损害了市场的资源配置功能。 从中介机构的角度来看，如果中介机构被卷入关联交易，就会承担相关的法律职责，如果关联交易过于隐蔽或双方有意欺诈，会使相关中介机构面临巨大的执业风险。 四、上市公司关联交易隐形化的治理对策 （一）完善上市公司法人治理结构 首先，上市公司对于公司的性质和地位进行明晰，以现代企业制度为指导对公司整体的构成与组织形式进行改革和完善。集团公司还要以现代产权制度为引导，对子公司的产权归属及权责利等进行明晰。其次，上市公司要建立完善的公司法人治理机构，积极促进公司股权的多元化，引入外部战略投资者，从而提高集团公司的活力
10、。再次，上市公司要重视董事会制度在公司内部治理中的作用。一定要让董事会制度落到实处，让董事会在公司的重大经营决策中充分行使其话语权和决策权，避免将董事会制度形式化和边缘化。上市公司还要充分发挥独立董事的作用，让独立董事能够对公司的决策进行监督和建议，保护中小投资者的利益，避免关联交易情况的发生。 （二）完善关联交易的内控制度 首先，要对于关联交易及关联方等进行明确的界定。为了避免关联交易出现隐形化的情况，上市公司应当严格遵循实质重于形式的原则，对构成关联方关系的信息要及时进行更新和保留，便于相关监管部门及投资者的监管，使上市公司关联交易决策及执行程序更加公允、透明。其次，要制定关联交易的定价政
11、策。通过建立关联交易询价制度等，保证关联交易的公开、公正和透明，保证关联交易定价的公允。 （三）深化和完善股权分置改革 对于大型国有上市公司来说，要进一步深化和完善股权分置改革，一方面通过股权结构的重新分配，强化对国有企业控股股东的监督和制约，减少关联交易发生的可能性；另一方面，通过股权分置改革，使国有股权的流动性提高，从而提高国有资本的使用效率，使国有资本能够更加有效地实现保值增值。 （四）完善关联交易的披露与监管 信息披露不能像法律制度、行政监管等那样直接约束不公允关联交易行为，但是通过加强上市公司信息披露的透明度，可以使市场投资者更容易觉察隐形关联交易的发生，也有利于法律监管和行政监督。
12、 一是改革信息披露手段。面对关联交易的隐形趋势，需要改革信息披露手段，向质疑式审查转变，加强会审机制，强化上市公司信息披露的透明性。二是强化对上市公司控制链的披露。我国大部分上市公司的控制链十分隐蔽，这就为隐形关联交易提供了条件。因此，应强化对上市公司控制链的披露，将上市公司各环节的控制关系及持股比例的变化充分披露出来。三是规范上市公司信息披露内容。针对上市公司信息披露对广大中小投资者的重要借鉴性，应该规范其关联交易信息披露的内容。 （五）充分发挥中介机构的监督作用 避免上市公司发生隐形化交易一定要充分发挥中介机构的监督作用，尤其是发挥注册会计师事务所的审计作用。会计师事务所在对上市公司进行审
13、计时，一定要对关联交易进行重点关注，采用有效的审计手段，确保上市公司关联交易的信息能够得到客观、公正、完整的披露，从而避免关联交易隐形化，保障投资者的权益。 总之，上市公司关联交易是上市公司与关联方之间的利益交易行为，在我国市场经济运行中发挥了至关重要的作用。随着市场经济体制的完善，股权改革的深化，关联交易的特点、类型等也有了新的变化。公允的关联交易有利于维护市场机制的正常发挥，保护中小投资者的合法权益，但非公允的隐形化关联交易则对非关联方、上市公司及证券市场等各方面的利益产生损害。因此，只有加强对上市公司隐形化关联交易的治理，才能进一步规范上市公司的关联交易行为，维护市场经济平稳健康发展。 参考文献： 1李治国.上市公司关联交易形成机制与治理研究M.济南：山东大学出版社，2012. 2曾小玲，黄文锋.上市公司关联交易隐形化及治理对策J.证券市场导报，2004（08）. 3李晓蕾.对关联交易转移价格信息披露问题的思考M.上海：复旦大学出版社，2009. （作者单位：中国大唐集团公司湖南分公司）
