1、关于我国独立董事制度构建及完善的理论探讨摘 要 独立董事制度发源于英美法系国家，其作用主要体现在进一步确保董事会职能及其框架结构的有效性、确保董事会可以在较为透明、公正的环境中运营。基于此，结合目前我国独立董事制度的实践，本研究将从独立董事的概念出发，结合现有的独立董事理论，剖析我国独立董事制度存在的主要问题，并相应的给出了应对措施，最后针对如何完善该制度的问题从不同的角度给出了思路，以期对独立董事相关政策的制定提供一定的理论借鉴。 关键词 独立董事 上市公司 董事会 作者简介：张琦，华东政法大学经济法学院经济法专业，研究方向：经济法。 中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：1
2、009-0592（2014）02-031-02 一、我国独立董事制度构建的背景 （一）独立董事的概念 现代独立董事制度发源于美国，其初衷是进一步确保董事会相关职能和框架结构的有效性。1940 年美国颁布的投资公司法中明确规定，投资公司的董事会中，至少要有 40%成员独立于投资公司和承销商。所谓独立董事，或者说外部董事，是指与其所受聘的公司、控股股东之间不存在可能妨碍其进行客观判断关系的董事，这些人员在公司除了担任董事以外，并没有其他职务，同时从经济或者相关利益方面与公司及经理层没有密切关系。 在“凯德伯瑞报告” （Cadbury Report）中关于独立董事的概念有了更好的解释。该报告在“最佳
3、经济准则” （The code of best practice）中提到：“董事会中应有足够的有能力的非执行董事，以保证他们的意见能在董事会的决策中受到充分的重视” 。 （二）有关独立董事的基础理论 委托代理理论是独立董事制度的理论基础，目前有不少有关独立董事的理论是从委托代理理论中发展演变而来的，下面对此进行简略的阐述： 1. 委托代理理论 1932 年，伯利（Berle）和米恩斯（Means）对企业所有权与经营权分离后的“委托人”与“代理人”之间的利益冲突作出了经济学分析，奠定了“代理人说”的理论基础。该理论的得出主要是基于股东和经理层信息和利益的不对称。委托人为了防止代理人损害自己的利益
4、，就会对代理人进行一定的监督。如果监督过于严厉，相应的付出的成本就比较高；如果监督的程度宽松些，又起不到监督的作用。所以说，为了保证监督的效率和效果，引入独立董事制度，借此希望具有独立性的董事对公司的正常经营起到很好的监督和管理效果。进而在提高公司业绩的同时实现公司的财务目标。 2.现代管家理论 Donaldson 于 1990 年提出了现代管家理论，认为社会责任感、荣誉感和成就感是比物质更重要的激励因素。我们根据 Donaldson 所提出的现代管家理论，可以了解上述的代理理论对经营者内在机会主义和偷懒的假定是有欠考虑的。代理人行为除了受经济利益的驱动以外，还会受到心理满足感的驱动，通过较强
5、的自我约束，经理层与公司的利益相关群体的利益是一致的。现代管家理论在分析中考虑到了管理者个人心理因素在企业决策过程中的影响，可以在一定程度上解释独立董事行为。 3.资源依赖理论 根据对该理论的理解，董事会可以起到提供组织发展、决策的相关信息，以减少外部环境的威胁，同时可以为公司业绩的提升提供一定的资源。也就是说，董事会应该在公司获得外部资源以减少外部环境不确定性的过程中扮演一个有效组织机构的角色。正如 Carpenter 认为的那样，独立董事是与战略公司有相关的，在作出有利于公司的发展战略的过程中，独立董事在公司外担任职务可以更好的整合资源，获得外部信息，并在成立战略联盟中起到非常关键的作用。
6、 二、构建独立董事制度的现实分析 （一）我国建立独立董事制度面临的挑战 虽然关于独立董事制度的引入和研究起源于西方，我国适应国际形势的需要，在这方面也做了大量的工作，但由于我国社会主义市场经济体制的建立时间较短，还处在不断完善之中，各项市场工作、法律法规工作还有待改进，因此我国的独立董事制度构建还存在不少问题，这些问题主要表现在： 1.对独立董事制度的理论研究还有待加深 目前还没有直接的证据支持独立董事可以改善公司业绩，因此关于公司治理中的独立董事问题依然是一个值得深入研究的课题。从目前的研究文献看，有关该问题的研究是以实证研究为主，正在兴起的案例研究对此关注度并不多。因此，可以说对独立董事的
7、理论研究还有很长的路要走。我国把一个理论上还不是很成熟的治理机制引入并加以实践本身就要求我们去做较多的研究工作。比如说，我国实行股权分置改革后，集中度较高的股权结构对独立董事制度有没有影响，有怎样的影响等都是很值得去探讨和研究的新课题。 2.企业文化和外部环境对独立董事效用的负向影响较大 我国是一个拥有五千年文化的文明古国，中华文化源远流长。暂且不论家族制企业中，管理层社会资源的有效利用对独立董事的影响，我国的公司治理法律环境也有异于西方国家。外国的资本市场发展程度较高，对中小投资者和中小投资企业的保护力度较为完善。而我国受客观条件所限，相关的法律对中小型的投资者保护力度很薄弱，有时甚至是完全
8、不能顾及到他们。在这样的文化和现实背景下，独立董事制度的引入能在多大程度上发挥其应有的作用，其前景很不乐观。再者，西方有关公司治理和公司治理文化的理念已经深入人心。公司治理的软环境有利于独立董事开展相关的工作，并且独立董事的责任意识较强。而我国相应的公司治理文化还处于初始的传播阶段，相关的责任意识还有待加强，上市公司还没有充分的认识到独立董事的重要作用。因此，有关独立董事制度的建立和完善是一项任重而道远的工作。 3.独立董事素质参差，人力缺口大 我国独立董事的人力资本市场还处于起步和完善阶段，市场不发达，人力缺口大。上市公司聘请的大多数独立董事是有关领域的专家和学者，刨除部分公司建立独立董事制
9、度仅仅是为了满足监管部门的行政命令外，我国独立董事的执业素质比较参差，也即是说还远远没有达到履行独立董事职能的要求。具备丰富的实践管理经验的独立董事就更为短缺，这在一定程度上也限制了我国现代公司制度的发展。 4.对独立董事的激励程度不够 由于独立董事在很大的程度上代表了中小股东的利益，也是股东的代理人，因此独立董事和股东之间也存在着代理问题。我们不能想当然的认为独立董事一定会勤勉、忠诚的工作。因此，对独立董事的激励研究就是一项很有理论和现实意义的课题。从总体上看，我国上市公司对独立董事的激励程度不够，造成独立董事的工作效率和效果不高。这也是独立董事制度在我国发展缓慢的一项主要原因。 （二）应对
10、措施 1.保证独立董事的独立性 这需要在独立董事的资格、提名、任命、报酬与激励等方面作出相应的制度性规定。首先，在资格上，应满足能力与独立性两个方面的要求。从能力上，无论是从作为一个董事参与公司的重大决策的角度，还是从作为一个董事以及独立董事的角度，他应当具备任职的能力，比如可以运用自己的知识和经验进行独立判断等。从独立性的要求上看，他应该满足当前人们对独立性所做出的界定。其次，独立董事的提名和任命也应当严格按照程序进行。因为提名者与被提名者之间存在着很微妙的关系，提名者倾向于选择合乎自己意愿的人选，而被提名者对提名者也会存在特殊的感激，难以拒绝提名者提出的要求。再者，任期的选择也有很大的作用
11、。任期越长，越容易受到控股股东及经理人的影响，保持独立性的可能性越小，因此，规定较短的任期是一个较为客观可行的做法。 2.提高独立董事的薪酬待遇，增强工作积极性 前文已经提到，由于代理问题和控股股东重视程度的不同造成了我国独立董事薪酬待遇不高，工作积极性、忠诚度不高的普遍现象。针对该问题，我们需要研究独立董事的薪酬设计问题。可以从不同的角度去进行探讨和实证研究。比如固定薪酬条件下、浮动薪酬条件下、不对称信息的股权激励等角度研究提高独立董事工作满意度、工作效率的解决方案和途径。 3.促进独立董事职能的有效发挥 对独立董事的人数和在公司董事会总人数中所占的比例，应该规定一个合适的最低标准，以确保独
12、立董事在董事会中形成一股实际的力量。在现行公司法的制度下，董事会的所有决议均应是全体董事过半数以上通过。尽管如此，结合我们的研究发现，该决议制度并不能保证独立董事效能的有效发挥。美国法学会公司治理原则建议要落实董事会制度下的委员会制度。英美公司董事会制度下的委员会制度是独立董事发挥职能的基础。最后，要完善董事会的结构和决策程序以确保董事会对公司的战略性指导和对管理人员的有效监督。要明确股东、董事和经理人员的权力和责任，建立和执行有效的信息披露标准，及时、准确、全面的披露与业绩有关的财务信息和包括公司运营状况、治理情况在内的其他重要的非财务信息，保证公司运作的透明度。 （三）对我国独立董事制度的
13、完善思路 为了进一步发挥独立董事的作用，建立行之有效的独立董事制度，我们应采取的措施包括以下几个方面： 1.进一步加强独立董事领域的法规建设 丰富的法律法规支撑，是独立董事发挥作用的制度保证。由于潜在的法律约束力，会在客观上促使独立董事投入更多的时间和精力履行职能。并能保证独立董事在工作中自觉坚持和维护法律要求的公平公正原则。切实做到维护中小股东的合法权益，实现独立董事制度引进的最终目的。 2.进一步加强独立董事素质培训力度 独立董事能否有效率和效果的完成其职务所赋予的职责，在很大的程度上取决于个人的业务能力和执业素质。因此，加强独立董事这一群体的培育和培训工作就显得相当重要。这需要进一步的完
14、善培训机制和培训方案，须结合客观实际，有针对性的开展这项工作。 3.提升上市公司治理文化的层次和深度 提升上市公司治理文化的层次和深度，夯实公司治理层面的信用基础，是公司在其治理水平提升的基础上增加公司价值的有效途径。股东和管理层要注重治理文化的传播和深化，加强该文化的培训力度，确保治理文化深入人心。在宏观层面上，国家应重视治理文化的重要作用，带动上市公司去精心培育治理文化，并享受成果。 三、我国独立董事制度完善的意义 独立董事制度引入的最终目的是维护市场经济的公平公正原则。具体来说，独立董事制度的作用主要表现在：（1）提高上市公司质量，改善上市公司治理结构；（2）能发挥一定的检查和评判作用；
15、（3）有利于制约大股东（控股股东）的侵害行为等。提升上市公司治理的水准，是一项长期而艰巨的任务，而独立董事制度构建和完善便是其中一项重要的工作，独立董事制度是根治内部人控制的一剂良药。通过设立独立董事，形成完善的监督、约束与制衡机制，可以有效的弥补我国上市公司治理结构的缺陷，进而促使上市公司更好更快的发展。 参考文献： 1Hamilton， Robert W.， The Law of Corporations， p. 396， West Group， 1996. 2Gilson， Ronald J. and Reinier Kraakman， Reinventing the outside director： An agenda for institutional investors. Stanford Law Review： P863，874-875，1991. 3Clive M. Schmitthoff， Palmers Company Law， 24th ed.， Steven &Sons Ltd.London.1987. 4吴学军.中国证券市场研究.企业管理出版社.2001.
