1、1土地征收中的程序合法要件探析摘 要在对于我国的集体房屋征收与补偿中，应当借鉴美国法的正当法律程序，注重公民的受告知权和听证权，必须尊重国内法赋予公民的所有权利。在对集体房屋征收的过程中，也要注重征收的必要性，不能不考虑带来的损害和收益，盲目地进行征收。在进行补偿的过程中，要严格按照正当法律程序，制定补偿的标准和范围。 关键词集体房屋征收；补偿条例；正当法律程序 作为土地征收的合法要件之一，正当程序要件为各国的宪法或者法律所确认。美国联邦宪法第 14 修正案规定： 未经正当法律程序，任何州都不能剥夺任何人的生命、自由或财产。明确提出了征收中的“正当程序”原则。在司法实践中，美国法院逐渐意识到，
2、在土地征收过程中，由于“公共利益” 、 “公正合理”等概念模糊不清，难以从立法上进行精确界定，只有辅之以程序保障的要件，才能更好地保护当事人的利益。在法治较为成熟的国家，严格的程序性规定构成对公权力的有力限制。在我国，对土地征收权程序限制的薄弱成为目前违法征地的一大制度诱因。如何借鉴其他国家的规定，合理设计我国的土地征收程序，是本文的主要目的。 一、 “正当程序”的内涵与功能 （一）正当程序的内涵 1.公正作为义务，它要求行政机关在决策的时候要公正，严格地遵2照法律上的规定，不能出现偏向于某一方的情况。不能够因为自身的喜好或者与自身的利益相关就偏离正义。公正作为义务还要求行政组织机构要符合法律
3、的要求，其组成人员的资格要达标，做出决策所要求的人员性质和数量必须符合法律的规定。 2.受告知权，是指行政行为的当事人及与之有利害关系的人员，有权利及时知道并了解与之有利害关系的行政事实与决策。 3.听证权，是在行政机关对相对人作出较严重的行政处罚决定前，相对人所依法拥有的权利。 4.说明理由义务，是指行政机关做出行政决策，应当向当事人及利害关系人说明做出此决策的理由，让当事人对此有个了解。 5.行政资讯公开。行政资讯公开即行政信息公开。 （二）正当法律程序的功能 1.权利保障功能。美国宪法第 5 条增补条款的正当法律程序，是宪法上人权清单的一部分，我们从宪法上有关人权清单的角度出发，正当法律
4、程序的要求和其他人权清单上的基本的权利一样，都是源于对行政权力的不信任，企图通过宪法锁定人类所信仰的基本价值，来预防行政部门的滥权。从这种古典的理论上来看，消极地保护人们的合法权益是正当法律程序的原始功能。1 2.行政效能的提升。正当法律程序可以很大程度上提升行政效能。当今社会，经济与科技不断发展，对行政效能也提出了一定的要求。人们更倾向于用较少的时间、成本、人事以及行政支出来达到正确的行政决策。 33.增进人民对行政的信赖。通过正当法律程序，可以确保人民的受告知权和听证权，这样就可以增进人民对行政机关所做的决策的信赖。 二、土地征收中“正当程序”的必备要件 在具体的土地征收过程中，适当的程序
5、安排确实可以起到控制权力滥用的作用。以下制度安排是保证征收符合“正当程序”所必须的： （一）自愿协议出让前置制度 从美国的做法可以看出，政府对启用征地权持一种审慎的态度，能不用则不用，能少用则少用。在征地过程启动前，政府应当与土地所有人进行自愿协议出让，在协议过程中，政府不是作为公权力的享有者，而是作为民法上的主体，与土地所有者处于对等地位，双方可以按照民事交往过程中的规则自愿平等地磋商谈判、讨价还价。只有这种自愿协议出让最终失败或者其成本过高时，国家才将其身份回归到公权力主体，启动土地征收程序。这种制度体现了对自由市场经济的崇尚以及对国家干预的防范。这也是现代新制度经济学的普遍观点，即只要在
6、自由市场交易中可以达成的事项，国家就应当节制其权力，减少干预或者不干预。（二）对征收项目的公益性说明理由并接受司法审查 征收必须以“公共利益”为目的，征收决定中应当对其作出充分说明，以合理论证征收行为的公益性。如果被征收人对此产生合理质疑，可以向法院提起诉讼。虽然公益目的与正当程序是土地征收中两个独立的要件，但“公益目的”需要通过正当程序中的说明理由制度和司法审查制度来实现，因此从广义上说，这也是土地征收正当程序的一部分内4容。 （三）征收决定以及补偿过程中的公众参与制度 广义上的公众参与，除了政治参与外还必须包括所有关于公共利益、公共事务管理等方面的参与。2土地法上的公众参与原则，是指公众有
7、权通过一定的程序或途径参与到一切与自身权益相关的开发决策等活动之中，并有权受到相应的法律保护和救济，以防止决策的盲目性，使得该项决策符合广大公众的切身利益和需要。3在进行公众参与制度设计时，需要格外注意如下两个问题： 第一，法律需规定与公众参与配套的详细可操作性的程序设计。在美国，公众参与的形式：通告评论程序、协商程序、必要的事前告知和听证会程序、环境品质风险评估（EQA） ，专家出具的评估研究报告（Findings） ，都有法定的步骤。 第二，需注重参与过程的协商性，而不仅仅是简单的投票。 （四）预付款制度 在土地征收过程中，先补偿后征收是一项重要的原则。所谓的预付款是指赔偿价金的给付应在征
8、收机关实际取得所有权并占有土地以前进行，该价金一经协商确定或经法院以及赔偿委员会等机构予以确定，即应在占有之前给付。预付款制度主要有两个目的，一是可以给所有权以妥善保障，二是防止行政当局拖延工程。 三、土地征收中的程序性问题及改革建议 与以上各国的立法和实践相比，我国土地征收的不足之处有： 1.机关在实践中的听证不完善。正如王锡锌所评价的： （ 我国的5听证程序） 只借用了西方国家的听证之“名” ，而不具有听证的结构、程序以及功能之 “实” ，最后演变为主管机关对各方参与者进行的一种具有咨询意味的讨论或者论证。 2.征地过程中缺乏有效的公众参与。在行政机关行使征收权的过程中，应当遵循信息充分公
9、开，利益相关人有效参与等原则，并为被征土地的利益相关人提供充分的参与机会和参与平台。我国的征地程序各环节中公众参与的制度设计却十分薄弱。3.国家代替土地开发者事先介入征收程序，形成政府的“阻断效应” ，以至于自愿协议出让制度和被征收人的买回权难以有效行使。 4.没有规定预付款制度。我国土地管理法并没有规定征地预付款制度。而且按照土地管理法实施条例的规定，征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。其中也并没有规定将补偿款提存在法院。该项规定说明政府在未经补偿的情况下实施征收行为也是合法的，无可厚非。 （三）完善我国土地征收程序的改革建议 1.完善土地征收补偿标准 美国的土地征收补偿包括直接损失
10、和间接损失，只要要求补偿者拿出足够的证据证明损失是由政府的征地造成的，并且得到陪审团或者法官支持，就可以得到相应的补偿。我国的土地征收补偿仅限于直接损失，比如土地补偿费和安置补偿费等，其他间接造成的损失是不予补偿的。两者相比较，我们可以看出，美国的补偿面较宽。 美国的土地征收补偿标准是按照被征收土地的市场价值来确定的，6如果市场价值无法确定，那就会按照它实际会获得的收益来进行补偿，这个实际所获得的收益包括直接和间接两种收益。而我国的补偿标准是按照土地当前的收益价值，它并没有考虑土地用途变更之后的增值收益，因此会损害被征收者的权益。 2.完善集体土地征收补偿标准 现在世界上多数国家都对集体土地征
11、收的补偿标准做了明确规定，这为具体实践中的补偿范围和标准提供了法律依据，我国也应当向此靠拢，最合适的应当是公平补偿原则，应当以市场价格作为参考来提高补偿标准。笔者认为可以参照美国以市场价格为标准，同时要综合考虑被征收土地者的直接损失和间接损失。 3.严格界定公共利益 在我国的宪法和土地管理法中都谈到了，国家可以为了公共利益的需要，征收或者征用土地。然而我国的各项法律中，都没有对公共利益作出明确的规定和解释，这就为以后的实践埋下了很大的隐患，有些地方政府就会故意曲解公共利益的概念，随意征收土地，所以严格的鉴定公共利益是当务之急。 4.完善补偿的市场化标准 市场经济中，商品价格随着市场的波动变化较
12、大。土地作为不动产，有其独特的价值，但我国目前的补偿制度中并没有引入市场机制，只是就直接的价值补偿，这导致被征收者利益的损失，进而会导致群众对征地的不支持、不配合。笔者认为在土地征收补偿中引入市场机制，不仅可以充分维护群众的利益，还可以在一定程度上减少地方政府克扣补偿7费用的情况，调动群众对征地的积极性。 5.完善听证制度和信息公开制度 要完善听证制度，对于是否征收这块土地、补偿的数额要举办听证会，利害相关的有关群众应当被通知并参加听证会，同时他们的意见应当被听取。信息公开制度就是指信息要公开要为行政相对人知晓，我国目前是事后公开，这种公开方式相对滞后。 应该创建完善的监督机制，在土地征收和赔
13、偿的过程中，要充分地调动被征地农民和社会等各方面的监督作用，还可以建立专门的监督组织或者赋予现有某些部门监督的职权，对公共利益的界定以及由于征地补偿等事项引发的纠纷进行裁决。1这样不仅可以预防土地征地补偿款项被截流私吞，还可以很好地解决由土地征收补偿引发的问题，切实地保护被征收者的利益。 参考文献 1吴瑞洲.以正当法律程序探讨都市更新公听会作业程序.逢甲大学土地管理学系硕士班硕士论文. 2姚莎.农村集体土地征收补偿问题之探讨广东乌坎事件之反思.法制在线. 3梁涤坚.我国农村集体土地征收补偿标准法律研究以中美对比为视角.前沿.2013， （2）. 4童航.论集体土地征收补偿范围.福建法学，2012， （3）. 作者简介徐佳嫣，华东理工大学。
